На главную страницу / Бесплатные материалы для учебы / Юриспруденция / Авторское право

 Силенок М.А. Авторское право. - М.: Юстицинформ, 2006

Введение

Во все времена одним из главных показателей цивилизации был не уровень богатства, не величина городов, не обилие урожая, а облик человека, воспитываемого страной. Соответственно, именно "талантами измеряются успехи цивилизации, и они же представляют верстовые столбы истории, служа телеграммами от предков и современников к потомству"*(1). Такими личностями, чьи объекты духовного производства являются вехами в истории мировой культуры, считают Ч. Дарвина, Л. Толстого, И. Репина и многих других. В результате мы приходим к выводу, что прогресс общества возможен только в прогрессе отдельных личностей. Однако любое научное открытие, роман, картина или музыкальное произведение могут быть безвозвратно утрачены или остаться в безвестности, если не будут сохранены или воспроизведены в какой-либо вещественной форме для будущих поколений. В связи с этим не вызывает удивления желание человека не только сохранить плоды своего труда, но и закрепить за собой преимущества и выгоды, получаемые вследствие создания художественных произведений. Именно такими проблемами и вопросами занимается авторское право. Авторское право помогает авторам не только распространять духовное богатство, но и охранять результаты творчества от их незаконного использования, что является одним из самых главных его достоинств. Более того, авторское право способствует свободе информации и самовыражению, а именно: поощряет стремления авторов создавать значительные работы, облегчает им возможность использовать эти работы в коммерческих целях.

Эта отрасль права помогает развитию российской национальной культуры, которой сложно существовать и действовать без надлежащей охраны со стороны авторского права. Стоит ли говорить, что подробное изучение и исследование темы "Авторское право в Российской Федерации" по-прежнему весьма актуально. И дело тут не в национальной гордости, а именно в серьезности проблемы.

Наше время - это период бурно развивающейся интеллектуальной собственности во всех сферах человеческой жизни. А любая деятельность (тем более успешно развивающаяся), как правило, приносит свои неплохие доходы. В результате появляются люди, склонные к "легкой наживе", выдающие чужие произведения или их часть за свои или занимающиеся распространением контрафактной продукции, что приносит очень большой доход. Значимую роль в данном случае играет несовершенство законодательства в интеллектуальной сфере, а порой и незнание самих законов как гражданами, так и авторами произведений. Легкий доступ к информации в наше время, в том числе к произведениям авторского, смежного и иных прав, привели к тому, что многие произведения, изобретения стали восприниматься как общее достояние, хотя на самом деле каждое из них имеет своего автора. В последние годы в нашей стране, по данным статистики, наблюдается значительный рост числа нарушений авторских и смежных прав, и это несмотря на совершенствование законодательства и усиление работы правоохранительных органов в борьбе с нарушителями. По новым, даже самым скромным подсчетам, Россия начиная с 2000 г. ежегодно теряет из-за неэффективности борьбы с нарушениями различных прав интеллектуальной собственности как минимум один миллиард долларов. Теневой оборот пиратской продукции на сегодня равен в стране 30 млрд рублей (около одного миллиарда долларов). По данным "Майкрософта", только от недополученных налоговых преступлений Россия теряет 731 млн. долл. в год. Таким образом, нарушаются права гражданские и, как результат, авторские и смежные; права самих создателей продуктов интеллектуальной собственности; права государства, которое не получает огромных налоговых поступлений в бюджет.

Все эти нарушения происходят у нас на глазах, стоит только включить телевизор или прочитать газету. Так, например, "Победой в судебной тяжбе с издательством "Феникс" отметили юбилей Вертинского его вдова и дочка. Дело заключается в том, что без разрешения наследников в книжных магазинах появился песенник "Любимые романсы", который включал в себя семь произведений Вертинского, тем самым издательство грубо нарушило их авторское право. Издательство допустило и другую ошибку. Опубликовав ноты романса "Попугай Флобер", они указали, что стихи написал неизвестный поэт. Хотя все музыкальное произведение принадлежало Вертинскому. Суд вынес решение в пользу наследников, и они получили компенсацию от издательства"*(2). Конечно, приятно осознавать, что, несмотря на нарушение авторских прав, осуществляется их защита. Ведь долг государства - обеспечивать охрану всех видов интеллектуальной собственности, от произведений искусства до изобретений.

В настоящем пособии автором прокомментированы и разъяснены основные положения Закона РФ "Об авторском правке и смежных правах" (далее - ЗоАП), касающиеся объектов и субъектов авторского права, содержание самих прав авторов и способы защиты на основании конкретных примеров из практики.

Данное учебно-практическое пособие состоит из трех разделов, включающих в себя:

1) сущность и содержание авторских прав;

2) гражданско-правовую охрану авторского права в разрезе национального и международного законодательства;

3) способы защиты авторских прав и их практическую реализацию.

Объем современной литературы по данной теме велик. Особенно быстрый рост российского авторского законодательства произошел начиная с 90-х гг. XX в. (благодаря переходу России к частной собственности и рыночной экономике).

Крупнейшими исследователями по данной проблеме считаются такие современные цивилисты, как: А.П. Сергеев, В.А. Дозорцев, О.А. Дворянкин, И.А. Близнец, Э.П. Гаврилов и др. К примеру, именно А.П. Сергеев и В.А. Дозорцев были разработчиками проектов поправок к Закону РФ "Об авторском праве и смежных правах", которые впоследствии были учтены в новом Федеральном законе от 20 июля 2004 г. N 72-ФЗ "Об авторском праве и смежных правах". Однако, несмотря на развитие и изменение законодательства, остаются ценны и актуальны труды таких известных цивилистов, как Г.Ф. Шершеневич, И.В. Серебровский, В.И. Синайский, которые стояли у истоков национального авторского права.

Раздел I. Гражданско-правовая характеристика авторского права

Глава 1. Суть авторского права и тенденции его развития в России

Авторское право существует главным образом для того, чтобы позволить человечеству иметь широкий доступ ко всем достижениям интеллектуальной творческой деятельности, а также вознаграждать и защищать тех, кто способствует возникновению и распространению этих достижений. Объекты авторского, смежного и патентного права объединяются в одну общую группу под названием "интеллектуальная собственность". Под интеллектуальной собственностью обычно понимают право на результаты творческой и духовной деятельности. Более точное определение установлено в Гражданском кодексе РФ (ст. 138): "Интеллектуальная собственность - это исключительное право гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции выполнения работы или услуг (фирменное наименование и т.п.)". Данный термин широко используется и в законодательной лексике зарубежных государств, а также международных договорах и конвенциях. Согласно ст. 2 Конвенции ВОИС интеллектуальная собственность включает в себя права, относящиеся к литературным, художественным и научным произведениям; исполнительской деятельности артистов, звукозаписи, радио- и телевизионным передачам; изобретениям во всех областях человеческой деятельности, научным открытиям. А в Конституции РФ (п. 1 ст. 44) говорится, что "интеллектуальная собственность охраняется законом, и каждому гарантируется свобода литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества".

Важно также отметить, что использование термина "собственность" в понятии "интеллектуальная собственность" является условным. С юридической точки зрения права на интеллектуальную собственность не могут быть приравнены к правам вещной собственности. Поэтому можно согласиться с мнением Е.А. Суханова о том, что объекты творческой деятельности относятся к объектам гражданских прав, но вовсе не являются объектами права собственности.

Охрана прав на результаты интеллектуальной деятельности была введена сравнительно недавно - немногим более 200 лет назад (срок с исторической точки зрения ничтожно малый). Именно тогда и появилось авторское право, история развития которого включает многочисленные дискуссии о литературной, художественной и научной деятельности. Процесс становления, развития и охраны авторского права в разных странах шел по-разному. Преимущественно в законодательстве выделялось два подхода:

1) континентальный (развитие происходило в направлении охраны прав авторов). Такой подход, в частности, развивался в англоязычных странах;

2) англо-американский (усиливалась охрана экономических прав издателей).

Российское авторское право в целом принадлежит к семье европейского, континентального права. Тем не менее само авторское право России отличается от истории авторского права других стран не только особенностями государственного характера, но и запоздалым своим появлением.

Однако прежде чем перейти к истории развития авторского права в России, необходимо отметить еще некоторые значимые исторические аспекты.

Идея защиты прав авторов на создаваемые ими произведения реально возникла лишь с открытием искусства книгопечатания, что в итоге открыло новый источник дохода, а вместе с тем и новые проблемы, связанные с защитой авторских прав (как авторов произведений, так и издателей).

Первоначально для защиты авторских прав стали выдаваться привилегии, которые предоставляли исключительное право издателю на определенное произведение и запрещали другим издательствам выпускать данное произведение.

Первый закон по авторскому праву, именуемый "Статут королевы Анны", был принят в Англии в 1710 г. Он закреплял за собой личное право автора на охрану опубликованного произведения сроком на 14 лет, который при жизни автора мог быть продлен еще на 14 лет.

В России регулирование отношений, связанных с произведением и распространением литературных произведений, возникло не в целях защиты интересов издателей и книготорговцев и тем более авторов. "Важной особенностью российского авторского права являлась его тесная связь с цензурным законодательством". До 1771 г. книгоиздательское дело, которое традиционно определяет начало развития авторского права, считалось в России государственной монополией. В 1771 г. была выдана первая привилегия на печатание книг в Петербурге на иностранных языках и одновременно была введена цензура на иностранную литературу. Однако при этом запрещалось печатать книги на русском языке, чтобы не подрывать государственную монополию. В 1816 г. принят первый акт, защищающий права авторов. Распоряжением Министерства народного просвещения было установлено, что при представлении рукописи на цензуру для последующего напечатания должны были прилагаться доказательства прав издателя, полученные от автора.

Первый прогрессивный акт, содержащий специальные нормы в сфере авторского права, появился в России 22 апреля 1828 г. Это был Цензурный устав, содержащий главу "О сочинителях и издателях книг".

В 1830 г. утвердили новое положение о правах сочинителей, переводчиков и издателей. Впоследствии круг объектов, охраняемых авторским правом, расширился, включив музыкальные, художественные и иные виды произведений. Важная особенность авторского права в России заключается в том, что с 1857 г. срок защиты авторского права был увеличен до 50 лет, данное правило содержалось и в законодательных нормах ряда стран Европы.

Во второй половине ХIХ в. положения об авторском праве были включены в Гражданский кодекс Российской империи. А 20 марта 1911 г. был принят самостоятельный закон об авторском праве Российской империи. "До издания этого закона авторское право конструировалось как право собственности особого рода"*(3). В общих чертах Закон 1911 г. обеспечивал адекватный уровень защиты для существовавшего тогда состояния технического развития, включая внушительные положения о соответствующих принудительных мерах воздействия. Что же касается международных отношений в области авторского права, то Российская империя имела двусторонние отношения с такими европейскими странами, как Франция и Бельгия.

Несмотря на противоречивый и тернистый путь становления и развития дореволюционного авторского права, все вышеуказанные законодательные акты сыграли положительную роль в совершенствовании авторских правоотношений.

К сожалению, советский период едва ли можно отметить как прогрессивный этап в развитии авторского права. Скорее это самый противоречивый период в становлении авторских отношений, хотя бы потому, что после Октябрьской революции 1917 г. все законодательство Российской империи, в том числе Закон об авторском праве, было отменено. Последовавший затем ряд декретов был направлен на обеспечение свободного использования произведений. По сути, Советское правительство стало создавать нормы авторского права вновь.

Первым советским законом об авторском праве явились Основы авторского права 1925 г. Вскоре они были заменены Основами авторского права 1928 г., а также Законом РСФСР "Об авторском праве" 1929 г. Следующим важным этапом в развитии авторского права нашей страны явилось принятие в 1961 г. Основ гражданского законодательства Союза СССР и союзных республик и вступление в силу с 1 октября 1964 г. Гражданского кодекса РСФСР. Для авторского права в СССР этот документ стал важнейшим. В ГК РСФСР содержалась подробная регламентация вопросов авторского права. После прекращения существования СССР прежнее советское законодательство сохраняет свое действие на территории Российской Федерации, если оно не противоречит нормам, принятым в России.

Советское законодательство было излишне зарегламентировано и содержало значительные изъятия из сферы авторских прав, что не слишком хорошо отражалось на практике. Вместе с тем оно неплохо обслуживало административно-командную систему, существовавшую в СССР. Однако рыночные отношения потребовали нового правового регулирования сферы авторского права, в итоге был принят Закон Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах" (ЗоАП) от 9 июля 1993 г. (в ред. от 19 июля 1995 г. и 20 июля 2004 г.), который стал одним из первых законодательных актов в этой области, построенных на основе общепризнанных международных стандартов.

В 2004 г. был внесены изменения и дополнения в Закон Российской Федерации от 9 июля 1993 г. "Об авторском праве и смежных правах" Федеральным законом от 20 июля N 72-ФЗ, а именно: увеличение срока действия авторского права до 70 лет после смерти автора и более подробное рассмотрение вопросов, касающихся защиты авторских прав.

Новый Закон открывает новый этап для России. Конечно, насколько хороши внесенные изменения и дополнения, покажет практика. Тем не менее, основываясь на знании современной нормативной базы, можно с уверенностью сказать, что в России произошли значительные положительные изменения в авторском праве. Более того, по признанию ЮНЕСКО, российское законодательство в сфере интеллектуальной собственности сегодня одно из лучших в мире. Прежде всего с его принятием, как справедливо пишет А.П. Сергеев, российское авторское право за всю его историю сблизилось с уровнем авторско-правовой охраны, которая обеспечивается в большинстве развитых стран мира. Имеется в виду, что впервые в Законе регламентированы основные аспекты авторско-правовых отношений с учетом тех прав и гарантий, которые содержатся в международных соглашениях, таких, как Бернская конвенция, Всемирная конвенция об авторском праве и др. Более того, стараясь повысить уровень охраны, а также приспособить авторское право к рыночным отношениям, законодатель отказался от ранее применявшихся принципов непередаваемости авторских прав и строго правового регулирования авторских договоров и распространил авторские правомочия на авторские сферы, где ранее авторские произведения использовались на бездоговорной основе, т.е. свободно. Значит, передаваемость исключительных имущественных прав отвечает как интересам автора, так и интересам организации пользователей.

Новый Закон впервые содержит развернутую правовую регламентацию охраны смежных прав, т.е. прав, примыкающих к авторским. Применяется совершенно новый подход к авторским договорам: на первое место поставлен принцип свободы и автономии воли сторон. Кроме того, Закон РФ "Об авторском праве и смежных правах" регламентирует правовое положение организаций, занимающихся коллективным управлением имущественных прав владельцев. Наконец, ЗоАП предусматривает некоторые специфические способы и приемы защиты прав, борьбы с нарушителями авторских и смежных прав.

Более того, в обновленном ЗоАП изменения направлены на приведение его в соответствие с международными соглашениями в области авторского права и смежных прав. В частности, был увеличен срок охраны авторского права, введено новое правомочие авторов и иных правообладателей - право на доведение до всеобщего сведения, расширена сфера охраны авторских и смежных прав иностранных физических и юридических лиц на территории РФ. Внесены существенные изменения и дополнения в повышение ответственности за нарушение авторских и смежных прав, что является одним из самых больших достижений в законодательстве в настоящее время. Большим достоинством Закона является то, что подавляющая часть его норм рассчитана на прямое применение.

Подводя итог вышесказанному, необходимо дать ясное и развернутое понятие авторского права, которое поможет четко определить его суть.

Итак, авторское право может рассматриваться, с одной стороны, как система правил, регулирующих взаимоотношения автора и общества в связи с созданием и использованием произведений; с другой стороны, как сочетание личных и имущественных правомочий автора. Авторское право (в объективном смысле) - это совокупность норм гражданского права, регулирующих отношения по признанию авторства и охране произведений науки, литературы и искусства, установлению режима их использования, наделению их авторов имущественными и неимущественными правами, защите прав автора и других правообладателей*(4). Авторским правом охраняются продукты интеллектуального труда, т.е. произведения как результаты творческой деятельности, независимо от их назначения и достоинства самого произведения. В отличие от иного законодательства, обеспечивающего охрану результатов интеллектуального труда (например патентного права), авторское право предоставляет охрану форме результатов творческой деятельности, а не их содержанию.

Суть авторского права "заключается в охране формы произведения, а не его существа, так как форма имеет приоритет в авторском праве, но из этого не следует безразличное отношение права к содержательной стороне объекта, без которой его существование невозможно"*(5).

Глава 2. Источники авторского права в Российской Федерации

Современное российское авторское право представляет собой "сложную и целостную систему" нормативных актов, как точно выразился А.П. Сергеев. Даже из определения авторского права видно, что в субъективном смысле - это система (совокупность) законодательно-нормативных актов, регулирующих отношения, возникающие в связи с созданием и использованием произведений науки, литературы и искусства.

К основным источникам авторского права Российской Федерации относят:

Конституцию РФ от 12 декабря 1993 г., ст. 44 которой гласит, что интеллектуальная собственность охраняется законом и каждому гарантируется свобода литературного, художественного, научного и других видов творчества;

Гражданский кодекс РФ, часть первая (от 21 октября 1994 г.) и часть вторая (от 14 ноября 2001 г.), который признает право граждан на интеллектуальную собственность (ст. 138);

отдельные правовые нормы об авторском праве, содержащиеся в Уголовном кодексе РФ от 13 июня 1996 г., с измен. и дополн. от 11 марта 2004 г. (ст. 146); в Кодексе РФ об административных правонарушениях от 26 декабря 2001 г. (п. 1 ст. 7.12);

Закон РФ от 9 июля 1993 г. (с измен. и дополн. от 20 июля 2004 г.) "Об авторском праве и смежных правах";

Закон РФ от 23 сентября 1992 г. (с измен. и дополн. от 24 декабря 2002 г.) "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных";

Закон РФ от 1 декабря 1995 г. "О государственной поддержке средств массовой информации и книгоиздания РФ", в котором осуществляется государственная поддержка путем предоставления льгот в отношении налогов, валютного и таможенного регулирования;

нормативные акты исполнительной власти: постановление Правительства РФ от 21 марта 1994 г. N 218 "О минимальных ставках авторского вознаграждения". Этим постановлением утверждены некоторые виды использования произведений литературы и искусства и минимальные ставки авторского вознаграждения; постановление Правительства РФ от 3 ноября 1994 г. N 1224 "О присоединении Российской Федерации к Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений в редакции 1971 г. и Всемирной конвенции об авторском праве в редакции 1971 г.";

Указ Президента РФ от 7 октября 1993 г. "О государственной политике в области охраны авторского права и смежных прав".

Особо следует сказать о роли судебной практики по конкретным авторским делам, рассмотренным Верховным Судом РФ, Высшим Арбитражным Судом РФ. Судебные решения этих органов не являются источниками авторского права. Основная их цель - ориентация нижестоящих судов и всех заинтересованных лиц, применяющих авторское законодательство, при разрешении отдельных вопросов авторского права. Наиболее важные решения публикуются в Бюллетене Верховного Суда РФ и Вестнике Высшего Арбитражного Суда РФ.

В настоящее время Россия выступает участницей целого ряда договоров и соглашений в области авторского права, которые являются такими же источниками, как и национальное законодательство. "Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью его правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора" (п. 4 ст. 15 Конституции РФ). Это означает абсолютный приоритет международных договоров в Российской Федерации (если наша страна в них участвует) по сравнению с национальным законодательством.

Россия является участницей:

Всемирной конвенции об авторском праве (в ред. 1952 г.) - с 27 мая 1973 г. (как правопреемник СССР);

Всемирной Конвенции об авторском праве (в ред. 1971 г.) и протокола 1 и 2 к конвенции - с 9 марта 1995 г.;

Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений 1886 г. (в ред. 1971 г.) - с 13 марта 1995 г.;

Россия участвует в Соглашении о сотрудничестве в области охраны авторского права и смежных прав стран СНГ от 24 сентября 1993 г. и ряда двусторонних соглашений в этой области; в Конвенции, учреждающей Всемирную организацию интеллектуальной собственности (ВОИС), к которой СССР присоединился еще в 1968 г.;

К Конвенции "Об охране прав артистов-исполнителей, изготовителей фонограмм и организаций телерадиовещаний 1968 г." (Римской) Россия присоединилась 20 декабря 2002 г. Кроме того, Россия является участницей и иных конвенций в отношении смежных прав.

На данный момент это далеко не полный перечень документов, договоров и соглашений, регулирующих охрану авторского права. Время не стоит на месте, возникают проблемы в разных странах мира, вот и приходится решать их на международном уровне путем создания новых международных отношений, например Договора ВОИС об авторском праве (1996 г.), или появлением новых стандартов в отношении охраны прав интеллектуальной собственности, установленных в Соглашении о торговых аспектах прав интеллектуальной собственности, заключенном в рамках Уругвайского раунда ГАТТ от 15 декабря 1993 г. Для России следование этим стандартам (хотя бы части из них) является жизненно важным. Международные договоры, в которых участвует Российская Федерация, предусматривают правовую охрану авторского права и смежных прав на территории России для определенных категорий иностранных владельцев этих прав. При этом объем предоставляемых прав может быть различным. Иностранным владельцам прав на основе международного договора в некоторых случаях может быть предоставлен более льготный режим, чем тот, который предоставляется российским авторам, охраняемым по нашему национальному законодательству.

Глава 3. Содержание авторского права

Прежде чем раскрывать содержание авторского права, следует разобраться, чем же авторское право отличается от патентного права, что такое смежные права и как они связаны с авторскими.

Объекты авторского, смежного и патентного права объединены в одну общую группу под названием "интеллектуальная собственность". Из определения авторского права (см. гл. 1) следует, что данная отрасль регулирует взаимоотношения, связанные с созданием и использованием произведений науки, литературы и искусства, являющихся результатом творческой деятельности авторов. Соответственно, патентное право регулирует отношения, связанные с промышленной собственностью, т.е. отношения по созданию и использованию изобретений, полезных моделей и промышленных образцов. Авторское право и патентное право являются разными отраслями права и охраняют разные объекты на основании различных нормативных актов. В частности, отношения в области патентного права регулируются Патентным законом РФ от 23 сентября 1992 г. (в ред. от 7 февраля 2003 г. N 22-ФЗ). Кроме того, если авторское право предусматривает, что произведение охраняется с момента его создания и в силу факта его создания и для возникновения и осуществления авторского права не требуется регистрации произведения, то патентное право, наоборот, требует специальное оформление, т.е. предусматривает выдачу патента как основания для охраны в определенном законодательством порядке.

Что же касается смежных прав, то в соответствии с ныне действующим Законом РФ "Об авторском праве и смежных правах" под ними понимается охрана прав артистов-исполнителей, производителей фонограмм (звукозаписей) и организаций эфирного и кабельного вещания.

Перейдем к содержанию самого авторского права.

Авторское право выполняет четыре функции (некоторые авторы называют их принципами):

1) признание авторства и охрана произведений науки, литературы и искусства;

2) установление режима использования произведений;

3) наделение авторов произведений науки, литературы, искусства и иных правообладателей комплексом личных и имущественных прав;

4) защита данных прав авторов.

В этих функциях как раз и отражается охрана и защита авторских прав. Содержание авторского права состоит из объектов (произведений), субъектов (авторов) и их прав, которые в дальнейшем будут рассмотрены.

Объекты, охраняемые авторским правом, относятся к таким областям человеческой деятельности, как наука, литература и искусство. Ключевым в определении объекта авторского права является термин "произведение". Однако в законодательстве данное понятие, как и вообще понятие "объект", отсутствует, но зато устанавливаются критерии охраноспособности объекта, во-первых, являющиеся результатом творческой деятельности; во-вторых, существующие в какой-либо форме.

Отсутствие какого-либо из названных критериев не позволяет говорить о наличии произведения как объекта авторского права.

Что же такое произведение? Несмотря на отсутствие в Законе такого понятия, многие цивилисты в юридической литературе предлагают немало научных определений произведения. В научных работах как классиков - Г.Ф. Шершеневича, В.И. Серебровского, И.Г. Табашникова, так и современников - Э.П. Гаврилова, А.П. Сергеева приводятся различные определения. В целом произведение рассматривается "как результат творческой деятельности автора, выраженной в объективной форме"*(6).

Однако самым удачным и получившим наибольшее распространение стало определение произведения В.И. Серебровского. "Произведение - это совокупность идей, мыслей и образов, получивших в результате творческой деятельности автора свое выражение в доступной для восприятия человеческими чувствами в конкретной форме, допускающей возможность воспроизведения"*(7).

Творчество существует как необходимый критерий признания произведения и определяется созданием самостоятельного результата науки, литературы и искусства, отличающегося неповторимостью, оригинальностью и уникальностью. В связи с этим авторское право охраняет любые творчески самостоятельные произведения, независимо от их назначения и достоинства. Но для того чтобы произведение считалось объектом, нужно, чтобы оно было творчески самостоятельным и было выражено, т.е. существовало в какой-либо объективной форме.

Закон РФ "Об авторском праве и смежных правах" (п. 2 ст. 6) предусматривает примерный перечень объективных форм произведений: письменные (рукопись, машинопись); устные (публичные произнесения, исполнение); объемно-пространственные (скульптура, макет) и другие виды. Для признания произведения объектом авторского права Закон не требует завершенности работы. Это могут быть схемы, планы, эскизы, используемые для создания завершенного производства. Кроме того, авторское право распространяется как на обнародованные, так и на необнародованные произведения, существующие в какой-либо объективной форме. Обнародование - это осуществление с согласия автора действия, которое впервые делает произведение доступным для всеобщего сведения.

В статье 7 ЗоАП содержится примерный перечень произведений, являющихся объектами авторского права:

литературные произведения (включая программы для ЭВМ);

драматические и музыкально-драматические произведения, сценарные произведения;

хореографические произведения и пантомимы;

музыкальные произведения с текстом или без текста;

произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, графические рассказы, комиксы и другие произведения изобразительного искусства;

произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства;

произведения декоративно-прикладного и сценографического искусства;

географические, геологические и другие карты, планы, эскизы, относящиеся к географии, топографии и другим наукам, и другие произведения.

Таким образом, перечень охраняемых объектов авторского права не является исчерпывающим и дает обобщенную классификацию охраняемых объектов авторского права.

Среди произведений, отвечающих общим признакам объекта авторского права, Закон выделяет четыре категории произведений, не охраняемых авторским правом в силу прямого указания в Законе (т.е. все те объекты, которые не обладают хотя бы одним из признаков произведений науки, литературы и искусства):

1) официальные документы (законы, судебные решения, иные тексты законодательного и судебного характера);

2) государственные символы и знаки (флаги, гербы, ордена и иные государственные символы и знаки). Так, например, если авторы всем известного гимна нашей страны А.В. Александров и С.В. Михалков создали указанное произведение, то это вовсе не означает закрепление за ними (их наследниками) каких-либо авторских прав на этот гимн;

3) произведения народного творчества;

4) сообщения о событиях и фактах, имеющих информационный характер (ст. 8 ЗоАП).

В связи с тем что все эти произведения не охраняются в силу прямого указания в Законе, их можно использовать свободно при условии, что они не будут искажены. К сожалению, в правоприменительной практике разрешения споров в сфере авторского прав возникает много вопросов относительно определения круга произведений, не являющихся объектами авторского права.

Важным на данный момент является положение о том, что авторское право не распространяется на идеи, методы, процессы, системы, способы, концепции, принципы открытия и факты (п. 4 ст. 6 ЗоАП). Таким образом, идея телепередачи, например, "Угадай мелодию", сама по себе авторским правом не охраняется, охраняются лишь конкретные передачи, конкретные сочетания образов, фраз. Тем самым подчеркивается, что авторское право охраняет формы выражения произведения, но не его содержание как таковое. Это указание Закона имеет важное значение для правоприменительной практики. Кроме того, авторское право не связано с правом собственности на материальный объект, в котором произведение выражено (п. 4, 5 ст. 6 ЗоАП). Это значит, что рукопись, картину или фотографию автора можно подарить, продать, а обладатель рукописи или картины будет собственником этой бумаги с буквами на ней или этого холста с краской, но печатать рукопись без разрешения автора никто не имеет права.

Сфера действия авторского права в соответствии с законодательством зависит от объективной формы произведения, места его нахождения, обнародования и, конечно же, гражданства создателей.

Авторское право распространяется, как было уже сказано, на все обнародованные либо на необнародованные произведения, находящиеся в какой-либо объективной форме на территории Российской Федерации, независимо от гражданства авторов и их правопреемников. На обнародованные либо на необнародованные произведения, находящиеся за пределами России, авторское право признается только за авторами - гражданами РФ и их правопреемниками. За гражданами других государств авторское право на такие произведения признается только в соответствии с международными договорами РФ (п. 1 ст. 5 ЗоАП). Вместе с тем в новом ЗоАП сфера действия авторского права дополнена п. 4, который предусматривает "на территории Российской Федерации охрану произведению в соответствии с международными договорами Российской Федерации, в отношении произведений, не перешедших в общественное достояние в стране происхождения произведения вследствие авторского права и не перешедших в "общественное достояние" в РФ вследствие истечения предусмотренного настоящим Законом срока действия авторского права" (п. 4 ст. 5 ЗоАП). Нормы указанного пункта применяются лишь в том случае, если соответствующий международный договор России не предусматривает иные правила. Вспомним ст. 15 Конституции РФ, которая устанавливает приоритет нормы международного договора России по отношению к нормам национального законодательства. В связи с этим, если нормы международного договора предусматривают иную сферу своего применения, должны применяться нормы указанного международного договора, а не российского Закона "Об авторском праве и смежных правах".

В соответствии с российским законодательством к субъектам авторского права относят создателей произведений науки, литературы, искусства, их правопреемников или работодателей и других лиц, приобретающих данные права по закону или договору. Право на произведение для каждой категории субъектов возникает в связи с различными юридическими фактами: созданием произведения, переходом авторских прав по наследству, авторским договором и др. Важнейшим субъектом авторского права является автор произведения, т.е. физическое лицо, творческим трудом которого создано произведение (ст. 4 ЗоАП). Как пишет В. Даль, "автор - это творец, сочинитель, писатель, а значит, прежде всего, лицо, которое создает произведение". В качестве субъектов авторского права могут выступать как российские граждане, так и иностранцы, как физические, так и юридические лица. К числу юридических лиц обычно относят издателей газет, журналов, театры и иных работодателей, авторов служебных произведений, указанных в ст. 484-486 ГК РФ 1964 г. Хотя, по общему правилу, автором произведения может быть лишь физическое, но не юридическое лицо.

Вместе с тем из общего правила есть два исключения.

В соответствии с п. 3 ст. 5 ЗоАП, если произведение создано за рубежом, автор определяется на основе соответствующего зарубежного законодательства. При этом автором может быть признано и юридическое лицо. И, как было выше изложено, согласно ст. 484-486 ГК РСФСР 1964 г. авторами в отдельных случаях признавались организации - юридические лица.

В соответствии со ст. 9 ЗоАП авторское право на произведения науки, литературы и искусства возникает в силу факта его создания. В этом заключается одно из главных достоинств авторского права по сравнению с патентным правом. Для возникновения и осуществления авторского права не требуется регистрации и иного специального оформления произведения.

Поскольку возникновение авторского права не связано с какой-либо регистрацией, для оповещения о своих правах обладатель исключительных авторских прав вправе, но не обязан использовать знак охраны авторского права, который помещается на экземпляре произведения и включает в себя три элемента: букву С в окружности (от английского слова "Copyright" - авторское право); имя (наименование) обладателя исключительных авторских прав; год первого опубликования произведения.

Например, с СТС, 2003 год.

Помещение такого знака не является обязательным, оно носит скорее информационный характер, как бы подсказывая, к кому следует обращаться лицу, желающему использовать произведение.

Вместе с тем в Законе "Об авторском праве и смежных правах" существует чрезвычайно важная для правоприменительной деятельности презумпция авторства. Ее суть заключается в том, что при отсутствии доказательства иного автором произведения считается лицо, указанное в качестве автора на оригинале или экземпляре произведения. Это положение действует до тех пор, пока автор такого произведения не раскроет свою личность и не заявит о своем авторстве. Данная презумпция распространена на всех субъектов авторского права.

Заслуживают особого рассмотрения права авторов, которым в отношении их произведений принадлежат личные неимущественные (моральные) права и имущественные права. В соответствии со ст. 15 ЗоАП к личным неимущественным правам относятся:

1) право признаваться автором произведения (право авторства);

2) право использовать или разрешать использование произведения (право на имя);

3) право обнародовать или разрешать обнародование произведения в любой форме (право на обнародование), включая право на отзыв;

4) право на защиту произведения, включая его название, от всякого искажения или иного посягательства (право на защиту репутации автора).

Данные права во всех случаях принадлежат лишь непосредственно создателю произведения (автору). Личные неимущественные права не ограничены сроком, являются не отчуждаемыми от личности автора и не могут передаваться другим лицам. Что касается других лиц, прежде всего наследников, то они могут приобретать право лишь на защиту личных неимущественных прав, обладателем которых был умерший автор, но не на их осуществление. Право авторства, право на имя и право на защиту репутации автора охраняются бессрочно.

К имущественным правам автора относятся права:

на воспроизведение;

распространять экземпляры произведения любым способом: продавать, сдавать в прокат и т.д. (право на распространение);

импортировать экземпляры произведения в целях распространения, включая экземпляры, изготовленные с разрешения обладателя исключительных авторских прав (право на импорт);

публично показывать произведение (право на публичный показ);

переводить произведение (право на перевод) и некоторые другие права (ст. 16 ЗоАП).

Деление авторских прав на две группы имеет большое практическое значение: во-первых, определяется, что творческая деятельность носит сугубо личный характер; во-вторых, необходимо предоставить обладателю прав возможность извлекать имущественную выгоду из использования произведения. Имущественными данные права называются потому, что независимо от того, кто получает вознаграждение, доход или прибыль, использование произведения всегда приносит определенные имущественные выгоды. В отличие от неимущественных прав, имущественные права на использование произведения могут принадлежать не только авторам, они могут свободно переходить к другим лицам на основании авторских договоров или наследования. По авторскому договору автор передает или обязуется передать приобретателю свои права на использование произведений в пределах и на условиях, согласованных сторонами. В случаях, прямо указанных в Законе, права на использование произведения изначально возникают не у их автора, а у других лиц, в частности у работодателя (ст. 14), издателя газет, журналов и других периодических изданий (ст. 11), изготовителя аудиовизуальных произведений (ст. 13).

Еще одно существенное отличие от неимущественных прав - имущественные права носят срочный характер, т.к. период их действия ограничивается сроком жизни автора и 70 годами после его смерти (ст. 27 ЗоАП).

Имущественные права могут принадлежать любым лицам, которые в этом смысле будут являться правообладателями.

Предоставление авторских прав - это, конечно, хорошо, но в целях обеспечения интересов общества в Законе устанавливаются изъятия из прав автора. Это отдельные, частные случаи использования произведения без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения, но с обязательным указанием имени автора, произведение которого исполняется, и источника заимствования (ст. 19 ЗоАП). Однако установление и реализация таких норм не должны наносить ущерба нормальному использованию произведений и ущемлять необоснованным образом законные интересы автора или иного правообладателя.

Последней важной особенностью содержания авторского права можно считать сроки действия. Продолжительность действия авторского права в новом Законе увеличилась с 50 до 70 лет после смерти автора либо последнего из соавторов. Личные неимущественные права - права авторства, право на имя и право на защиту репутации автора - охраняются бессрочно.

Раздел II. Гражданско-правовая охрана авторского права

Глава 1. Общие положения

Изначально произведения авторского права охранялись только внутри страны. Однако быстрое развитие разнообразных технических средств, с помощью которых произведения не только стали тиражироваться в массовом количестве внутри страны, обеспечивая дешевое и практически неконтролируемое копирование объектов авторского права, но и пересекать границы других государств, породило необходимость международной охраны авторских прав. С другой стороны, развитию охраны авторского права в последнее время способствовала растущая значимость международной торговли. Законодатели многих стран пришли к выводу, что нельзя обеспечить достаточную охрану прав заинтересованных сторон одним лишь национальным законодательством, и пошли по пути заключения двусторонних соглашений и многосторонних международных договоров о взаимной охране авторских прав, которые разрешали бы противоречия между национальными законодательствами. Сегодня охрана произведений посредством авторского права является международно признанным динамично развивающимся правовым институтом.

Присоединение государств к международным конвенциям и приведение внутреннего законодательства страны в соответствие с требованиями конвенций, несомненно, поможет сделать и делает большой шаг вперед в области охраны и защиты прав интеллектуальной собственности.

Наше государство также участвует в международных актах, устанавливающих обязательства участников в области охраны интеллектуальной собственности. За годы реформ Россия проделала большую работу, приводя национальное законодательство в соответствие с международными соглашениями. Так, Российская Федерация приняла новую Конституцию, в которой закрепила интеллектуальную собственность (ст. 44 Конституции РФ), признала приоритет международных норм над внутригосударственным законодательством, утвердила Закон "Об авторском праве и смежных правах" и присоединилась к большинству международных конвенций об авторских и смежных правах, в том числе к Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений, Всемирной конвенции об авторском праве и другим соглашениям.

Кроме того, охрана произведений российских авторов в странах ближнего зарубежья обеспечивается на основе Соглашения о сотрудничестве в области охраны авторского права и смежных прав от 24 сентября 1993 г. В соответствии с ним государства-участники приняли на себя обязательство обеспечить на своих территориях выполнение международных обязательств, вытекающих из участия бывшего Союза ССР во Всемирной конвенции об авторском праве (ред. 1952 г.) Иными словами, государства - участники настоящего Соглашения договорились о применении в отношениях между собой правил Всемирной конвенции в ред. 1952 г., т.е. согласились применять к произведениям авторов других государств национальный режим.

В целом российское законодательство в сфере интеллектуальной собственности соответствует мировым стандартам, поэтому его применение позволяет весьма успешно решать спорные дела, используя нормы международного права. Однако несмотря на эти положительные "de jure" обстоятельства, реальный уровень охраны на объекты авторского права "de facto" оставляет желать лучшего. Способствуют данным отрицательным тенденциям экономическая нестабильность, чиновничий произвол, разгул преступности и иные факты. В итоге многие положения российских законов не используются на практике. Тем не менее правовая база авторского права на законодательном (теоретическом) уровне в России установлена блестяще.

Глава 2. Объекты авторского права

§ 1. Понятие и признаки объекта авторского права

В соответствии со сложившейся в российской юридической практике традицией принято различать охрану прав (установление общего правового режима) и защиту прав (меры, которые принимаются в случаях, когда права нарушены или оспорены).

Итак, под охраной прав понимается установление общего правового режима по использованию объектов авторского права и правомочий, с ними связанных. Согласно тексту Всемирной Женевской конвенции (применимого к Российской Федерации) объектом охраны авторского права являются права авторов и всех других обладателей авторских прав на литературные, научные и художественные произведения (ст. 1).

Но прежде всего следует определить, что такое принцип охраны авторского права. Это территориальный и национальный критерий авторского права. Территориальный принцип предоставления охраны заключается в том, что охрана произведению предоставляется, если произведение впервые опубликовано (может быть обнародовано) или если не опубликовано, но находится на территории государства, где испрашивается охрана. Изначально Бернская конвенция применяла только этот принцип, но с 1964 г. стал применяться принцип гражданства (национальный). Он заключается в том, что произведения гражданина определенной страны охраняются в стране, гражданином которой он является, независимо от места обнародования произведения. Два данных принципа отражены в российском законодательстве (п. 3 ст. 5 ЗоАП). Применение двух принципов является верным, т.к. территориальный принцип отвечает прежде всего интересам издателей и книготорговцев, а национальный - интересам авторов.

Согласно п. 1 ст. 6 ЗоАП авторское право распространяется на произведения науки, литературы и искусства, являющиеся результатом творческой деятельности, независимо от назначения и достоинства произведения, а также способа его выражения. Значит, произведение согласно Закону является объектом авторского права, хотя сам термин в ЗоАП не раскрыт. Правда, из содержания п. 1 и 2 ст. 6 ЗоАП можно сделать вывод о том, что произведение - это результат творческой деятельности автора, выраженной в объективной форме. Профессор В.И. Серебровский под произведением понимает "совокупность идей, мыслей, образов, получивших в результате творческой деятельности автора свое выражение в доступной для восприятия человеческими чувствами конкретной форме, допускающей возможность воспроизведения". Соответственно объектом авторского права следует считать не просто работу автора и идеи, выраженные автором, а произведения как комплекс идей и образов, получивших свое выражение в готовом труде, как индивидуальное и неповторимое творческое отражение объективной действительности.

Наше законодательство (как, впрочем, и международное) закрепляет два легальных критерия охраноспособности объектов авторского права. Авторское право должно распространяться на произведения науки, литературы и искусства, являющиеся, во-первых, результатом творческой деятельности и, во-вторых, существующие в какой-либо объективной форме.

В российском законодательстве признак творчества не раскрывается, в связи с чем в литературе дается немало его определений. Чаще всего творчеством считается умственная, духовная деятельность человека, завершающаяся созданием объективно новых и творчески самостоятельных результатов науки и искусства. Важным, по мнению большинства ученых, показателем творческого характера произведения является его новизна. Новизна в данном случае рассматривается как синоним оригинальности произведения. Она может выражаться в новом содержании, в новой форме произведения.

Произведения охраняются авторским правом независимо от их назначения, способа выражения и достоинств (п. 2 ст. 6 ЗоАП). Под назначением произведения понимается предполагаемый или фактический способ его использования. Достоинство - это различные положительные характеристики, относящиеся к форме или содержанию произведения: актуальность, художественность образов, научная достоверность и др.

Стоит отметить, что в Бернской конвенции не сформулированы конкретные требования к творческому характеру деятельности, хотя в ст. 1 Конвенции объявлена цель - "охрана прав авторов на их литературные и художественные произведения", и сами слова "автор" и "произведение" подразумевают наличие результата творчества.

Следующим критерием охраноспособности является объективная форма произведения. Для того чтобы творческий результат приобрел общественную значимость и характер объекта авторского права, он должен быть воплощен в какой-либо объективной форме. В пункте 2 ст. 6 ЗоАП перечисляются возможные виды объективных форм:

письменный (рукопись);

устный (публичное произнесение речи);

звуко- или видеозапись (магнитной, механической, цифровой и т.д.);

изображения (рисунок, эскиз, картина и т.д.);

объемно-пространственной (скульптура, модель, макет, сооружение и т.д.).

Для признания произведения, выраженного в объективной форме, не имеет значения способ его выражения (например, поэт В. Высоцкий писал черновики отдельных своих песен на монтажных карточках). Для авторского права такой способ выражения творческих произведений не играет никакой роли, он все равно будет охраняться авторским правом от действия плагиата. В статье 2 (1) Бернской конвенции говорится: "Литературные, художественные произведения или какие-либо определенные категории не подлежат охране, если они не закреплены в той или иной материальной форме".

По Закону "Об авторском праве и смежных правах" авторское право распространяется как на обнародованные, так и на необнародованные произведения, если они существуют в какой-либо объективной форме. Обнародование - это осуществление с согласия автора действия, которое впервые делает произведение доступным для всеобщего сведения, т.е. опубликование, публичный показ и другие способы.

Таким образом, в России, как и в иных странах, установлено, что авторское право охраняет только форму произведения, а не его содержание. Содержание охраняется только в той форме, в которой оно выражено в произведении. Поэтому нет ничего удивительного в том, что п. 4 ст. 6 Закона гласит, что авторское право не распространяется на идеи, методы, процессы, системы, способы, принципы, открытия и факты. Так, имидж персонажа, созданного актером как идея, авторским правом не охраняется; однако образ персонажа мультфильма (например, "Волк", "Заяц") охраняется авторским правом, т.к. рисунок - это форма образа. Или, например, А.С. Пушкин не может считаться соавтором Н.В. Гоголя только потому, что дал ему идею для гениального произведения "Мертвые души". Материально воплотил эту идею все-таки Гоголь.

В нашем законодательстве предусмотрена охрана не только самого произведения, но и его частей (включая название), удовлетворяющих требованиям указанного Закона, т.е. если оно является результатом творческой деятельности (оригинальным) и может использоваться самостоятельно. Под частью произведения понимаются любые отдельные части, выделенные из произведения, как механические (отрывок кинофильма, фрагмент картины), так и части, созданные с помощью творчества другого лица (глава книги). На основе указанной нормы охраняется и название произведения (разумеется, если оно является результатом творчества, оригинально и может использоваться самостоятельно). Например, используя в рекламном плакате строчки:

Гори, гори моя звезда,

Гори, звезда приветная,

Ты у меня одна заветная,

Других не будет никогда,

написанные автором В. Чуевским, создатели плаката брали их в кавычки и указывали автора. Однако использование тех же слов в газетной статье (допустим, в качестве заголовка) никакими ссылками не сопровождается. Следовательно, используется свободно.

Вместе с тем неоригинальные названия произведений авторским правом не охраняются (например, "Мисс Россия" или "Кавказский пленник").

В целом вопросы о том, что является произведением с точки зрения авторского права и каковы критерии, на основе которых судьи должны строить свои решения крайне сложны. Рассмотрим следующий пример.

Мещанский межмуниципальный суд Москвы, рассматривая дело по иску Е.Е. Сухова к издательству ЗАО "Компания АСТ - Пресс" о запрете использования названия "Я - вор в законе", счел нужным выяснить, не является ли выражение "вор в законе" устойчивым фразеологическим сочетанием. Суд исходил из убеждения, что подобное сочетание не может быть новым и оригинальным в качестве названия произведения. Своим решением от 20.04.2001 г. суд отказал в защите названию "Я - вор в законе", не признав его оригинальным, и, следовательно, результатом творческой деятельности. Решение было оставлено в силе определением судебной коллегии по гражданским делам Мосгорсуда от 18.06.2001 г.

В связи с тем что в настоящий момент важной проблемой судебной практики по делам о нарушениях авторского права является определение объекта авторского права, следует для большей ясности привести еще один пример из информационного письма ВАС.

Акционерное общество обратилось в арбитражный суд с иском к издательству о запрещении ответчику использовать в качестве наименования выпущенной в свет книги название "Энциклопедия для детей и юношества".

Истец полагал, что использование этого названия нарушает его авторские права на часть (название) произведения, опубликованного истцом раньше, чем ответчиком, и состоящего из нескольких томов под общим названием "Энциклопедия для детей".

Арбитражный суд правомерно отказал в иске по следующим основаниям.

Согласно ст. 6 Закона "Об авторском праве и смежных правах" к объектам авторского права относится и часть произведения (включая его название), которая является результатом творческой деятельности и может использоваться самостоятельно. Однако истец не доказал творческого (оригинального) характера названия, использованного им для серии книг. Наоборот, неоригинальность словосочетания "Энциклопедия для детей" очевидна*(8).

Произведения, являющиеся объектами авторского права, перечислены в ст. 7 ЗоАП, перечень их не является ограниченным (об этом говорит Закон). А вот перечень произведений, не являющихся объектами авторского права, строго ограничен (ст. 8 ЗоАП).

Не являются объектами авторского права:

официальные документы (законы, судебные решения и иные тексты законодательного, судебного характера), а также их официальные переводы;

государственные символы и знаки (флаги, гербы, ордена и иные государственные символы и знаки);

произведения народного творчества;

сообщения о событиях и фактах, имеющие информационный характер.

Например, авторское право не охраняет информацию о номерах телефонов в телефонных справочниках, но охраняет форму, в которой эта информация выражена.

Правда, в правоприменительной практике разрешения споров в сфере авторского права возникает много вопросов относительно определений круга произведений, не являющихся объектами авторского права. Так, например, законодательством четко не определен круг объектов, подпадающих под государственные символы и знаки, которые не являются объектами; также не решен вопрос о принадлежности прав, не определен порядок использования государственных символов и из сферы правовой охраны исключены официальные документы (законы, судебные решения).

Вместе с тем следует иметь в виду, что творческий труд по систематизации законов, судебных решений, административных и тому подобных актов порождает авторские права. Поэтому производные и составные произведения охраняются авторским правом и в том случае, когда они основываются на произведениях, не являющихся объектами чьего-либо авторского права.

В силу прямого указания Закона не охраняются авторские права на произведения народного творчества (фольклор): частушки, поговорки, анекдоты. Они не охраняются в силу того, что их авторы не известны. Однако Бернская конвенция предусматривает охрану в отношении автора, который не известен, но его можно индивидуализировать. Наконец, не пользуются правовой охраной произведения, срок охраны которых истек.

Далее рассмотрим вопросы: как возникает авторское право на произведение? Для чего используется знак охраны авторского права?

Авторское право на произведения науки, литературы и искусства возникает в силу факта их создания. Для возникновения и осуществления авторского права не требуется регистраций произведения и иного специального оформления произведения или соблюдения каких-либо формальностей (п. 1 ст. 9 ЗоАП). Это положение корреспондируется со ст. 5 (2) Бернской конвенции, которая устанавливает, что произведения литературы и искусства должны охраняться без каких-либо формальностей.

Обладатель исключительных авторских прав для оповещения о своих правах вправе (но не обязан) использовать знак охраны авторского права, который помещается на каждом экземпляре произведения и состоит из трех элементов:

1) латинской буквы "С" в окружности: c;

2) имени (наименовании) обладателя исключительных авторских прав;

3) года первого опубликования произведения (п. 1 ст. 9 Закона).

Буква "С" первоначально означала слова "copyright" - авторское право. Данный знак охраны авторского права был впервые введен Всемирной конвенцией в 1952 г. Размещение знака охраны согласно Всемирной конвенции об авторском праве (ст. III Конвенции) заменяет собой соблюдение формальностей, если таковые требуются по национальному законодательству определенной страны. Правовой охраной при применении данного знака в равной степени будут пользоваться как произведения, на которых проставлен знак охраны, так и произведения без такого знака. Основной целью снабжения произведения данным знаком является оповещение третьих лиц о том, что они имеют дело с охраняемым произведением.

В пункте 2 ст. 9 ЗоАП указана презумпция авторства, которая указывает, что при отсутствии доказательств иного автором произведения считается лицо, указанное в качестве автора на экземпляре произведения.

Для возникновения и осуществления авторских прав нет необходимости соблюдать какие-либо формальности, в том числе регистрировать объекты. Однако из-за участившихся в последнее время в нашей стране случаев регистрации объектов авторского права возникла необходимость в установлении системы официальной добровольной регистрации путем внесения в ст. 9 ЗоАП положения об определении уполномоченного органа, осуществляющего по желанию автора или иного обладателя авторских прав официальную регистрацию произведений и авторских договоров. К тому же такого рода регистрация распространена во многих зарубежных странах. У нас такая регистрация может проводиться в Российском авторском обществе (РАО).

В число давних членов РАО входят такие именитые люди, как Александра Пахмутова, Юрий Антонов, Николай Добронравов и другие авторы. И все чаще авторам удается получить законно причитающиеся им деньги, что позволяет в том числе бороться с так называемыми "пиратами".

Абсолютно любое лицо может обратиться в РАО (или филиал РАО) с просьбой зарегистрировать свой объект интеллектуальной собственности. Регистрация эта платная. Размер оплаты прежде всего зависит от суммы, в которую заявитель оценивает регистрируемый объект.

РАО, а также иные организации, занимающиеся коллективным управлением правами авторов, в том числе и Роспатент, наделены правами выдачи специальных документов, подтверждающих факт регистрации произведений за конкретным лицом. Надо сказать, что любые документы регистрационного характера для авторских произведений не имеют правоустанавливающего характера и должны оцениваться судьями наряду с другими доказательствами, т.к. "авторское право на произведение возникает по факту его создания и не нуждается в соблюдении каких либо формальностей" (ст. 9 ЗоАП). В результате у судей часто возникает вопрос о правовой природе этих документов.

Также регистрация может осуществляться Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам (Роспатент).

Кроме всего прочего, авторы, доказывая свое авторство на произведение, могут использовать любые доказательства (от черновиков и эскизов до показаний свидетелей, видевших их творение). И, как уже было сказано, при отсутствии доказательств иного автором произведения признается лицо, указанное в качестве автора на экземпляре произведения.

Говоря об объектах авторского права, нельзя не задаться вопросом: возможно ли на основе одного объекта авторского права создание без согласия автора иного объекта авторского права?

Отвечая на данный вопрос, в первую очередь следует определить, что создано вторым автором - новое самостоятельное произведение либо переделка ранее существовавшего.

Если существует литературное повествовательное произведение и на его основе другим автором создано драматургическое произведение (пьеса) или поставлен фильм, в котором действуют те же герои, с той же фабулой, то для правомерного использования произведения необходимо получить согласие автора первоначального произведения. При этом автор повествовательного произведения не будет иметь авторских прав на созданное драматическое произведение. В случае, если автор повествовательного произведения не дал разрешения на его использование для создания пьесы, использование такого произведения будет незаконным.

Так, в газете "Книжное обозрение" говорилось, о том, как у русского писателя Олега Шишкина "украли" часть материалов из литературного произведения, а именно: книги "Убить Распутина" и книги "Распутин. История преступления". По словам О. Шишкина, данное преступление совершил его соавтор, поставив на основе перечисленных литературных произведений фильм. "Фильм этот, - как заявляет писатель, - один в один моя версия, только упрощенная"*(9).

Пример, безусловно, необычный и сложный. Права русского писателя действительно нарушены, но выносить какие-либо жесткие вердикты все же не следует, т.к. мы не знаем ничего об авторском договоре, заключенном между соавторами, и его условиях.

§ 2. Виды объектов авторского права

Приступим к более подробному рассмотрению произведений, являющихся объектами авторского права. В статье 7 ЗоАП перечислены произведения, являющиеся объектами авторского права. По сравнению с ранее действующим законодательством (ст. 475 ГК РСФСР 1964 г.) перечень их значительно расширен и не является исчерпывающим.

Итак, объектами авторского права являются:

литературные произведения (включая программы для ЭВМ);

драматические и музыкально-драматические произведения;

хореографические произведения и пантомимы;

музыкальные произведения с текстом и без текста;

аудиовизуальные произведения (кино-, теле- и другие произведения);

произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна и иные изобразительные произведения;

произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства;

фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии;

другие произведения (п. 1 ст. 7 ЗоАП).

В Бернской конвенции (ст. 2 (1) указан практически аналогичный перечень произведений, являющихся объектами авторского права.

Непосредственно литературные произведения включают в себя не только литературно-художественные, но и научные, учебные, публицистические тексты, а также программы для ЭВМ и иные работы.

Следовательно, Законом охраняются речи, лекции, доклады, иные устные выступления, а также письма, дневники и личные заметки. Охрана таких произведений связана с обеспечением конституционного права граждан на неприкосновенность их личной жизни. Критерием правовой охраны является лишь частный характер содержащихся в них сведений.

Важной особенностью, о которой необходимо упомянуть, является разделение произведений на производные и составные (п. 3 ст. 7 ЗоАП).

К производным относят некоторые творчески вполне самостоятельные произведения, которые могут быть органически связаны с другими и служить их новой внешней форме (переводы, обработки, аннотации, рефераты).

К составным произведениям относятся сборники (энциклопедии, антологии, базы данных) и другие произведения, представляющие собой результат творческого труда по подбору и расположению материалов.

Переводы являются самостоятельным видом литературных произведений, охраняемых авторским правом. "Переводчики - это почтовые лошади просвещения"*(10). Для сохранения смысла, стилистики и особенностей переводимого произведения переводчик должен творчески осуществлять замену переводимого словами иными, более близкими по смыслу. Так, перевод М. Лозинского стихотворения "Заповедь" Редьярда Киплинга и перевод С.Я. Маршака стихотворения "Если" являются самостоятельными и самобытными переводами. Вместе с тем труд переводчика, не являющийся творческим (механический перевод), не признается объектом авторского права.

Литературными, научными произведениями и произведениями искусства могут быть курсовые и дипломные работы при условии их творческого характера, а не плагиата. Авторское право на них возникает у их создателей-студентов, использование этих произведений возможно только с их согласия, научный руководитель по общим правилам не является соавтором таких произведений. Имел место судебный прецедент, когда студентка одного института выполнила курсовую работу, изготовив художественное панно, которое впоследствии было подарено ректором вуза своему китайскому коллеге. Студентка подала исковое заявление в суд, выиграла дело и получила компенсацию за использование авторской работы без согласия автора.

К числу охраняемых законом литературных произведений относят также письма, дневники, личные заметки и иные подобные документы.

Прежде всего указанные документы, как правило, носят частный характер (т.е. пишутся в личных целях). Например, в одном из своих писем А.С. Пушкин писал жене: "Мысль, что кто-нибудь нас с тобой подслушивает, приводит меня в бешенство. Без политической свободы жить очень можно; без семейственной неприкосновенности невозможно"*(11). Кроме того, согласно ст. 23 и 24 Конституции РФ "каждый имеет право на неприкосновенность его частной жизни, личную и семейную тайну: Сбор, хранение, использование и распространение информации о частной жизни лица без его согласия не допускаются".

Интервью и дискуссии также могут быть объектом авторского права.

По новому Закону к литературным произведениям относят в настоящее время и программы для ЭВМ. Данные программы очень подробно расписаны в ст. 25 ЗоАП. В результате многочисленных обсуждений было принято решение считать программы для ЭВМ предметом авторского права, т.к. они представляют собой объективную форму представления совокупности данных и команд, предназначенных для исполнения ЭВМ с целью достижения определенного результата.

Драматические произведения

Под данными объектами авторского права признаются все драматические произведения во всех их жанровых разновидностях, методах сценического воплощения и формах объективного выражения.

Особенностью драматических произведений является то, что их текст состоит из диалогов и монологов персонажей, а само произведение, как правило, исполняется на сцене (публичное выступление).

Музыкальные произведения

Музыкальные произведения с текстом и без текста и музыкально-драматические произведения также являются объектами авторского права.

Музыкальным признается такое произведение, в котором художественные образы выражаются с помощью звуков. Для того чтобы являться объектом авторского права, оно должно носить творческий характер независимо от назначения и достоинств. Например, мелодия подлежит защите, но только вместе с другими элементами музыкального произведения.

К музыкальным произведениям относят: аранжировки, оркестровки и вариации. Аранжировка - это переложение музыкального произведения, написанного для определенных голосов, инструментов. Охраняется авторским правом и такая переделка музыкального произведения, при которой основная музыкальная тема оригинала остается узнаваемой.

Аудиовизуальные произведения

Аудиовизуальные произведения являются особым видом произведений, упоминаемых законодателем в ст. 7 ЗоАП.

Термин "аудиовизуальное произведение" в общегражданском законодательстве нашей страны впервые был употреблен в Основах гражданского законодательства СССР 1991 г. На данный момент полное определение этого понятия дается в ст. 4 ЗоАП. К аудиовизуальным произведениям относится широкий круг кино-, теле-, видеопроизведений, которые рассчитаны на одновременное визуальное и слуховое восприятие. Они являются синтезом различных произведений и творческим результатом работы многих людей - художников, композиторов, актеров и т.д. Такие произведения являются результатом деятельности коллектива людей. Возникает вопрос о признании их соавторства. Действующее законодательство в соответствии со ст. 13 Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах" признает авторство за тремя лицами: режиссером-постановщиком, сценаристом и автором оригинальной музыки. Авторы произведений, вошедших составной частью в аудиовизуальное произведение, как существующих ранее, так и созданных в процессе работы над ним, пользуются авторским правом каждый на свое произведение.

Согласно п. 3 ст. 13 ЗоАП право на вознаграждение закреплено за автором музыкального произведения, использованного в аудиовизуальном произведении. Эта норма адресована прежде всего кинотеатрам, которые должны выплачивать вознаграждение за публичное исполнение произведения согласно Положению о минимальных ставках авторского вознаграждения за некоторые виды использования произведений литературы и искусства, утвержденному постановлением Правительства РФ от 21 мая 1994 г. N 218.

К большому сожалению, переговоры РАО с кинотеатрами показали, что кинотеатры отказываются от выплаты вознаграждения, ссылаясь на то, что более 50% своей выручки они отдают производителю. В связи с этим уже имели место судебные споры с кинотеатрами. Например, в Санкт-Петербурге суд обязал кинотеатр "Аврора" выплатить положенное вознаграждение автору музыки к фильму "Ширли-мырли" Т. Когану. А РАО (Российское авторское общество) решило взыскать более 380 тыс. руб. с нескольких столичных кинотеатров в качестве вознаграждения в пользу американского композитора Д. Уильямса - автора музыки к фильму "Гарри Поттер и философский камень".

Произведения изобразительного и декоративного искусства

Закон не раскрывает понятия "произведение изобразительного искусства" в связи с тем, что существует большое разнообразие форм и иных технических способов выражения указанных произведений. К данным видам произведений относят: произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна и другие аналогичные произведения.

Важнейшей особенностью произведений изобразительного искусства является их тесная, неразрывная связь с материальным носителем, в которых они воплощены.

Произведения архитектуры, градостроительного и садово-паркового хозяйства

Следующим объектом авторского права являются произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового хозяйства.

Такие произведения имеют двойное значение. Авторско-правовой охране подлежит именно художественная сторона этих произведений, поэтому авторским правом охраняется, например, не весь проект, а лишь его архитектурная часть.

Предметом охраны являются и произведения архитектурной графики и пластики: эскизы, перспективы, рисунки, макеты. Однако архитектор не может воспрепятствовать воспроизведению своего произведения, установленного в общественном месте. Эти нормы, закрепленные в ст. 21 Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах", содержат существенные изъятия из авторских прав архитекторов по сравнению с создателями других творческих произведений.

Примером нарушения исключительных прав автора на использование архитектурного проекта могут быть признаны действия заказчика, поручившего без согласия правообладателя разработку документации для строительства иной организации.

Приведем пример из судебной практики ВАС РФ (см. п. 9 постановления Президиума ВАС РФ от 28 сентября 1999 г. N 47). "Акционерное общество "Институт экспериментального проектирования" обратилось в арбитражный суд с иском к строительной компании о признании за ним исключительных прав на архитектурный проект, а также права на осуществление авторского надзора за строительством архитектурного объекта и запрещение ответчику использовать техническую документацию, разработанную другой организацией, для реализации проекта.

При разрешении спора судом установлено, что институт в соответствии с договором, заключенным со строительной компанией (заказчиком), создал архитектурный проект шумозащитного жилого дома. Авторами проекта являются работающие в институте архитекторы, трудовые договоры которых не предусматривали закрепления за ними исключительных прав на создаваемые произведения архитектуры.

Согласно условиям договора институтом была разработана документация для строительства первой очереди объекта. Данные материалы были переданы строительной компании, приняты и оплачены ею.

Документацию, подготовленную по договоренности для других этапов строительства, строительная компания не приняла со ссылкой на отсутствие надлежащего финансирования. Однако затем, не расторгая договора с институтом, без его согласия и ведома заказала изготовление документации другой проектной организации за меньшую цену и приступила к строительству объекта.

Суд первой инстанции отказал в иске, сославшись на то, что истец, являясь обладателем исключительных прав на архитектурный проект, не доказал их оспаривания или нарушения ответчиком.

Суд апелляционной инстанции отменил названное решение и удовлетворил исковые требования по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 6 Закона Российской Федерации "Об архитектурной деятельности в Российской Федерации" объектами авторского права на произведения архитектуры являются архитектурный проект, разработанная на его основе документация для строительства, а также архитектурный объект.

Согласно ст. 16 Закона об авторском праве исключительные права автора на использование архитектурного проекта включают также его практическую реализацию. Автор принятого архитектурного проекта вправе требовать от заказчика предоставления права на участие в реализации своего проекта при разработке документации для строительства и при строительстве здания или сооружения, если иное не предусмотрено в договоре.

Договор между сторонами не предусматривал условия о возможности разработки документации иной организацией.

Статьей 17 Закона Российской Федерации "Об архитектурной деятельности в Российской Федерации", регламентирующей имущественные права автора произведения архитектуры, прямо предусмотрено, что автор архитектурного проекта имеет исключительное право использовать проект или разрешать использовать его для реализации путем разработки документации для строительства и строительства архитектурного объекта. Передача этих исключительных прав осуществляется на основании договора. Из материалов дела усматривается, что институт такого договора с разработчиком документации не заключал, разрешение заказчику на его заключение также не давал.

При указанных обстоятельствах изготовление документации для строительства другими лицами без разрешения обладателя исключительных прав на архитектурный проект и использование этой документации является нарушением этих прав, которое должно быть прекращено по требованию правообладателя. Исковые требования института, обладающего как работодатель авторов архитектурного проекта исключительными правами на использование служебного произведения, в силу ст. 14 Закона об авторском праве удовлетворены правомерно".

Следует учитывать, что правовое регулирование охраны данных произведений осуществляется не только ЗоАП, но и Федеральным законом от 17 ноября 1995 г. "Об архитектурной деятельности в Российской Федерации".

Произведения хореографии и пантомимы

Закон "Об авторском праве и смежных правах" гарантирует охрану любых произведений такого рода, если автор сумеет доказать авторские права на произведение.

Значимым моментом в отношении этих произведений является их фиксация, например, с помощью видео- или фотосъемки. Однако и без фиксации подобные произведения могут быть воспроизведены весьма точно.

Объектом авторского права в данном случае является само хореографическое произведение.

Картографические произведения

К ним относятся географические, геологические и другие карты, планы и пластические произведения, относящиеся к географии, топографии и другим наукам. Правда, не всякая карта является объектом авторского права. Творческий вклад составителя имеет в данном случае решающее значение.

В итоге основная задача, которая появляется применительно к охране таких произведений, состоит в том, чтобы выяснить, являются ли они результатом творческой деятельности.

Служебные произведения

Часто объекты авторского права создаются в порядке служебного задания или служебных обязанностей, и на практике возникает большое количество споров и разногласий по вопросу защиты авторских прав.

Итак, согласно ст. 14 ЗоАП "авторское право на произведение, созданное в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя, принадлежит автору служебного произведения" (чаще это бывают штатные сотрудники газет, журналов).

Исключительные права на использование служебного произведения принадлежат лицу, с которым автор состоит в трудовых отношениях (работодателю). Однако данная регламентация Закона дает право выбора, в связи с тем, что в этом же пункте подчеркивается: "если в договоре между ним и автором не предусмотрено иное" (п. 2 ст. 14 ЗоАП). Размер авторского вознаграждения и иные выплаты регулируются также договором между автором и работодателем.

Важно отметить, что работодатель вправе при любом использовании служебного произведения указывать свое наименование либо требовать такого указания.

Глава 3. Субъекты авторского права

§ 1. Авторы произведений

Субъектами авторского права являются создатели произведений науки, литературы и искусства, а также их правопреемники, работодатели и иные лица по закону или договору, приобретающие исключительные права.

Слово "автор" пришло к нам из французского языка (auteur) и толкуется как "создатель какого-нибудь произведения".

Определяя круг субъектов авторского права, ст. 2 Бернской конвенции устанавливает, что конвенционная охрана "действует в пользу автора или его правопреемников".

Статья I Всемирной конвенции упоминает "авторов и всех других обладателей прав на литературные, научные и художественные произведения". По мнению Ю.Г. Матвеева, "такие широкие формулировки позволяют, с одной стороны, охватить практически любые правила, устанавливаемые на этот счет национальными нормами участвующих в конвенциях государств, а с другой - обеспечивают интересы тех, кому авторское право переходит в силу соглашений". В связи с этим наш ЗоАП различает субъектов первоначального и производного авторского права.

Субъектами первоначального авторского права в первую очередь являются физические лица, творческим трудом которых создано произведение науки, литературы и искусства.

Авторы произведений науки, литературы и искусства являются важнейшими субъектами авторского права. Творцом произведения может быть любое физическое лицо, независимо от пола, возраста, гражданства и состояния дееспособности. Авторские права у создателя произведений возникают сразу, при принятии произведением объективной формы.

В соответствии с российским законодательством обладателями субъективных авторских прав могут быть российские граждане, лица без гражданства и иностранцы, их наследники и иные правопреемники, а также Российская Федерация.

§ 2. Несовершеннолетние авторы и авторы, не обладающие полной дееспособностью

Несовершеннолетние, ограниченно дееспособные и недееспособные граждане также могут быть авторами (например, сборник стихов известной в России поэтессы (трагически погибшей) Ники Турбиной вышел в свет, когда девочке было всего 8 лет), но имеют ряд ограничений в реализации авторских прав.

Согласно ст. 28 ГК РФ за несовершеннолетних, не достигших 14 лет, сделки могут совершать от их имени родители, усыновители или опекуны. Граждане, не обладающие полной дееспособностью, не могут заключать авторские договоры, самостоятельно защищать свои права в судах.

Ограниченно дееспособные граждане вправе заключать авторские договоры лишь с согласия попечителя, однако такие граждане самостоятельно несут ответственность по заключенным ими авторским договорам (ст. 30 Гражданского кодекса РФ).

Права несовершеннолетних и малолетних, а также ограниченно дееспособных защищаются в суде их законными представителями.

Несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет в соответствии со ст. 26 ГК РФ вправе самостоятельно без согласия родителей, усыновителей и попечителей осуществлять права автора произведения.

§ 3. Соавторство

Соавторство - это факт создания произведения совместным творческим трудом двух или более лиц. Такие случаи известны: в литературе - знаменитые И. Ильф и Е. Петров; в музыке - Р. Щедрин и Ж. Бизе и многие, многие другие.

Соавторство относится к первоначальным субъектам авторского права. Для соавторства требуется, чтобы произведение представляло собой единое целое и являлось результатом творческой деятельности двух или нескольких лиц, т.е. чтобы оно выступало как коллективное произведение. При отсутствии хотя бы одного из указанных условий нет и соавторства. Соавторство может образовывать как единое произведение (созданное как единое целое), так и состоящее из частей, которые могут быть использованы самостоятельно. Например, музыкально-драматическое произведение с текстом - опера, будучи единым объектом авторского права, легко распадается на два самостоятельных произведения (либретто и музыку) с двумя разными авторами.

Право на использование произведения в целом принадлежит соавторам совместно. Так, ст. 10 ЗоАП указывает, что авторское право на произведение, созданное совместным творческим трудом двух и более лиц (соавторство), принадлежит соавторам совместно независимо от того, образует ли произведение одно неразрывное целое или состоит из частей, каждая из которых имеет самостоятельное значение. Вместе с тем взаимоотношения соавторов могут определяться соглашением между ними (например, на основании договора).

§ 4. Иные участники авторских правоотношений

Субъектами авторского права признаются не только граждане РФ, но и иностранцы. Их права также охраняются на территории России, однако эта охрана зависит от ряда условий, предусмотренных в ст. 5 ЗоАП.

Субъектами авторского права выступают переводчики литературных текстов, аранжировщики музыкальных произведений, а также лица, осуществляющие иную переделку либо переработку произведений, например драматурги, создающие киносценарии из чьих-либо романов, повестей или рассказов. Авторы производных произведений пользуются авторскими правами лишь при условии соблюдения ими прав авторов произведений, подвергшихся переводу, переделке, аранжировке или другой переработке.

Следующими субъектами производного авторского права являются организации (работодатели) в отношении прав на использование произведений, созданных в порядке выполнения служебного задания (служебных произведений). Права автора служебного произведения ограничены, он имеет только личные неимущественные права, в том числе право на обнародование произведения.

Наследники также являются субъектами производного авторского права в отношении прав, полученных от автора по наследству, а именно: право охраны неприкосновенности произведения, право осуществлять или разрешать использование произведения, право на получение вознаграждения за его использование. Наследование авторских прав может происходить как по закону, так и по завещанию. Важной особенностью наследования авторских прав является следующее обстоятельство: по наследству наследникам переходят не все авторские права, а только их часть. Так, не переходит по наследству право авторства, право на имя и право на защиту репутации автора. Однако "наследники автора вправе осуществлять защиту указанных прав" (ст. 29 ЗоАП).

Помимо наследников субъектами авторского права считают издателей энциклопедий, энциклопедических словарей, периодических и продолжающихся сборников научных трудов, газет, журналов, а также театры, киностудии и т.д. Они приобретают свои права на основании договоров, заключаемых с наследниками или авторами.

§ 5. Организации, управляющие имущественными правами авторов на коллективной основе

Такого рода организации могут создаваться и создаются непосредственно обладателями авторских прав в целях обеспечения этих прав в случаях, когда их практическое осуществление в индивидуальном порядке затруднено. Среди основных функций организаций, управляющих имущественными правами авторов на коллективной основе, можно выделить:

предоставление пользователям произведений лицензий на использование объектов авторского права;

сбор вознаграждения за использование произведений и объектов смежных прав;

распределение собранного вознаграждения между авторами и обладателями смежных прав.

Данным организациям посвящен разд. IV ЗоАП (ст. 44-47). Анализ положений данного раздела позволяет выделить следующие особенности коллективного института.

1. Коллективное управление осуществляется организацией, которая должна быть юридическим лицом, а юридическое лицо в данном случае может быть только некоммерческой организацией.

2. Организация действует от имени правообладателей и на основании полномочий, полученных от правообладателей.

3. Данная организация может осуществлять как юридические, так и фактические действия в интересах правообладателя.

На сегодняшний день организацией по коллективному управлению авторскими правами является РАО (Российское авторское общество). РАО регистрирует произведения российских авторов, хотя данная регистрация - это "ритуал, который большого юридического значения не имеет, однако бумага с печатью, получаемая РАО, может сыграть ключевую роль в судебном разбирательстве"*(12).

Глава 4. Права авторов произведений науки, литературы и искусства

§ 1. Общие положения

Прежде чем непосредственно приступать к анализу авторских прав, следует принять к сведению, как важно специалистам по интеллектуальной собственности знать не только национальное законодательство, но и международное право. Ведь если юрист не примет нужных мер для охраны авторских прав, автор может потерять их не только по закону своей страны, но и по международному законодательству. Поэтому так важны и необходимы сейчас международные конвенции и соглашения в области охраны авторских прав.

Российское авторское право принадлежит к семье европейского континентального права и всегда, даже в советский период, развивалось в целом в рамках традиций последнего. Согласно традициям континентального европейского права новый ЗоАП четко делит права на личные неимущественные (моральные права - droit moral) и имущественные (экономические) права. Такое деление в косвенной форме признавалось и ранее действовавшим советским законодательством, в частности ГК РСФСР 1964 г. Но теперь виды и объем авторских прав существенно изменены и расширены.

Деление авторских прав на две группы является признанием, во-первых, того факта, что творческая деятельность носит сугубо личный характер, и во-вторых, необходимости предоставить обладателю прав возможность извлекать имущественную выгоду из использования произведения. Вместе с тем данное деление необходимо, чтобы обеспечить несколько отличное правовое регулирование (возможно, только охрану) каждому виду права.

§ 2. Личные неимущественные права

Право авторства

Статья 6 bis Бернской конвенции под личными (неимущественными) правами автора, существующими независимо от его имущественных прав или даже после их отчуждения, понимает право на авторство и на воспрепятствование всякому изменению, искажению и другого рода посягательства в отношении авторской работы, которые могут быть направлены против репутации либо чести автора.

В пункте 1 ст. 15 Закона "Об авторском праве и смежных правах" перечислены личные неимущественные права автора, которые принадлежат ему в отношении произведения:

право признаваться автором произведения (право авторства);

право использовать или разрешать использование произведение под подлинным именем автора, псевдонимом или без обозначения имени, т.е. анонимно (право на имя);

право обнародовать или разрешать обнародовать произведения, в любой форме (право на обнародование), включая право на отзыв;

право на защиту произведения, включая его название, от всякого искажения или иного посягательства, способного нанести ущерб чести и достоинству автора (право на защиту репутации автора).

Личные неимущественные права не имеют экономического содержания - в этом их основное отличие от имущественных прав. В целом личные неимущественные права во всех случаях принадлежат лишь непосредственному создателю произведения. Эти права не ограничены сроком, т.е. охраняются бессрочно. Они являются неотчуждаемыми от личности автора и не могут передаваться другим лицам. Что касается других лиц, прежде всего наследников, то они могут приобретать право лишь на защиту личных неимущественных прав, обладателем которых был умерший автор, но не на их осуществление. Право авторства, право на обнародование, право на имя и право на защиту репутации автора охраняются бессрочно.

Первым важнейшим личным неимущественным правом является право авторства, т.е. право творца быть признанным обществом в качестве автора произведения на основе факта его создания. "Право авторства - это право признаваться, считаться автором произведения"*(13) и требовать признания данного факта от других лиц. Опираясь на это право, автор может требовать защиты своих интересов в случае присвоения авторства другим лицам.

Например, в Останкинском суде рассматривалось дело телекомпании о нарушении права авторства. "В одной из музыкальных программ постоянно как "некий атрибут" программы известным певцом исполнялась песня, в титрах передачи указывался не истец, а другое лицо. Автору удалось доказать свое авторство путем представления справки из РАО о регистрации текста песни в РАО. В итоге с автором было заключено мировое соглашение".

Право авторства возникает в силу создания произведения, и осуществления каких-либо формальностей не требуется, однако, как видно из примера, не мешало бы осуществлять регистрацию в РАО. Тем более что в настоящее время участились случаи, когда лица не только используют чужие материалы, но и выдают их за свои. Так, в журнале "Интеллектуальная собственность" был опубликован следующий случай. Т.Б. разместил свои материалы на сайте. Позднее им было обнаружено, что издательство "Познавательная книга плюс" выпустило в свет книгу "Реклама в Интернете", текст которой на 54% состоит из материалов, размещенных на сайте Т.Б. В качестве автора указан А. Высоткин.

Право авторства обладает также другими важными характеристиками:

право авторства может осуществляться только автором;

право авторства неотчуждаемо от личности автора (принадлежит только его создателю и неотчуждаемо);

от права авторства нельзя отказаться;

право авторства является абсолютным; прекращается в связи со смертью автора. В дальнейшем оно существует как юридический факт, с которым все должны считаться.

Помимо того, законодательством установлена презумпция авторства. Согласно п. 2 ст. 9 ЗоАП "при отсутствии доказательств иного автором произведения считается лицо, указанное на экземпляре произведения".

После смерти автора авторство признается и охраняется законом, но не как субъективное право, а как общественный интерес, нуждающийся в признании и защите. У наследников и иных правопреемников автора имеются особые интересы в том случае, если авторство умершего автора присваивается другим лицом или приписывается другим лицам. Наконец, следует указать на то, что право авторства имеет определяющее значение для других прав автора, т.к. остальные права производны от него.

Право на имя

Следующим личным неимущественным правом, указанным в ЗоАП, является право на имя. Право на имя заключается в возможности автора использовать или разрешить использовать произведения под своим подлинным именем, псевдонимом либо без обозначения имени (аноним). В частности, автор сам выбирает способ и полноту указания своего имени.

Избирая один из этих способов, автор реализует право на это имя. В подавляющем большинстве случаев произведения выпускаются в свет с указанием подлинного имени автора или псевдонима. В данном случае автор по-прежнему приобретает права и обязанности под своим подлинным именем, но через своего представителя, каковым является издатель.

Автор также имеет право требовать указание своего имени каждый раз при создании, в публичном исполнении, при передаче произведения в эфир, цитировании и ином использовании произведения. Таким образом, рекорд-компания или телеканал, представившие на рынок соответственно аудио- или аудиовизуальные произведения без указания имени автора, рискуют быть разоренными этим автором, т.к. разрешения на выпуск в свет произведения без указания имени он не предоставлял. И отсутствие договора с автором в этом случае будет трактоваться как доказательство в пользу претензии автора. Наконец, право на имя включает возможность требовать, чтобы имя автора (псевдоним) не искажалось при его упоминании лицами, использующими произведение. Важно отметить, что право на имя тесно связано с правом авторства. Тем не менее право на имя является самостоятельным личным правом автора, поскольку оно может быть нарушено независимо от нарушения права авторства. На практике нередки случаи, когда издатели, не отрицая авторства какого-либо лица на избранное произведение, не указывают его имени (псевдонима) либо в нарушение воли автора помещают на произведении его псевдоним вместо подлинного имени, или наоборот.

Право на обнародование и право на отзыв

Следующим личным неимущественным правомочием автора считается право на обнародование произведения или его отзыв. Право на обнародование состоит в возможности автора самому обнародовать или разрешать обнародование в любой форме. Под обнародованием понимается осуществление согласия автора, которое впервые делает произведение доступным для всеобщего сведения путем его опубликования, публичного показа, публичного исполнения, передачи в эфир или иным способом.

Таким образом, обнародование включает в себя следующие признаки:

1) наличие такого действия, которое делает произведение доступным для всеобщего сведения (обеспечить к произведению доступ третьих лиц);

2) действие должно происходить впервые;

3) наличие согласия авторов на осуществление действия, которое впервые делает произведение доступным для всеобщего сведения.

Получается, что никто, кроме автора, не вправе осуществлять или разрешать осуществление действий, которые впервые делают произведение доступным для всеобщего сведения, т.е. без специального договора автора с исполнителем на обнародование нового произведения такое исполнение невозможно.

Произведение, состоящее из отдельных частей, может быть обнародовано лишь частично. Так, публикация автореферата диссертации не считается выпуском в свет самой диссертации; а публикация анонса кинофильма не является публикацией кинофильма.

Право на обнародование не абсолютно. Оно предполагает возможность отказа автора от ранее принятого решения об обнародовании произведения. Подобный отказ именуется правом на отзыв. Реализация данного права может нанести ущерб интересам пользователей произведения, поэтому осуществление права на отзыв (как верно указывает законодательство) допускается лишь при условии возмещения пользователю всех причиненных решением автора убытков, включая упущенную выгоду.

Если произведение уже было обнародовано, автор обязан публично оповестить об его отзыве. Право на отзыв не применяется лишь в отношении служебных произведений. Само отозванное автором произведение считается не обнародованным, это позволяет автору в некоторых случаях избежать неблагоприятных последствий обнародования произведения (поскольку обнародованные произведения в определенных рамках могут свободно использоваться третьими лицами без выплаты авторского вознаграждения).

Право на защиту репутации автора

Данное неимущественное авторское право означает возможность автора защищать произведение от всякого искажения или иного посягательства, способного нанести ущерб чести и достоинству создателю произведения. Право на защиту произведения от искажения возникает с момента его создания и прекращается в связи со смертью автора. Это абсолютно правильный подход, ведь если Закон дает право, то он должен давать также и средства его защиты.

В советском законодательстве существовало право на неприкосновенность произведения (ст. 480 ГК РСФСР 1964 г.). Теперь это право называется "право на защиту репутации автора". Оно точно определяет сущность данного права и совпадает с наименованием, которое используется в Бернской конвенции, а также в законодательных актах многих других стран. Закон "Об авторском праве и смежных правах" в отношении права на защиту репутации автора устанавливает достаточно широкие полномочия. В Законе ограждаются права автора на неприкосновенность не только содержания, но и названия произведения. Никто, кроме автора, не вправе вносить в произведение изменения и дополнения, снабжать его иллюстрациями, примечаниями, послесловием, разрешать перевод, переделку или другую переработку произведения. Редакторская и иная правка допускается только с согласия автора.

Одним из наиболее сложных и спорных вопросов, связанных с реализацией рассматриваемого права, является проблема его передаваемости от автора другим лицам. Право на защиту репутации автора произведения не переходит по наследству, однако ст. 29 ЗоАП разрешает наследникам осуществлять защиту этого права (наравне с правом на авторство и правом на имя). Кажущийся парадокс объясняется просто: нельзя приобрести в порядке наследственного преемства неотделимое от личности автора право с последующей его передачей своим наследникам, но можно защищать нарушаемые кем-либо личные неимущественные права покойного автора.

§ 3. Имущественные права

Имущественные права автора сводятся к единому праву - праву на использование произведения в любой форме и любым способом. Право на использование произведения есть возможность автора самостоятельно решать все вопросы, связанные с предоставлением третьим лицам доступа к произведению и его использованием.

Имущественными правами права называются потому, что независимо от того, кто получает вознаграждение, доход или прибыль, использование произведения всегда приносит определенные имущественные выгоды. Это, пожалуй, одно из главных отличий имущественных прав от личных неимущественных. Кроме того, имущественные права носят срочный характер, т.к. период их действия ограничивается сроком жизни автора и 70 годами после его смерти (ст. 27 ЗоАП).

В статье 16 ЗоАП перечислены конкретные способы использования произведения, на каждый из которых должно быть получено разрешение автора, ибо он обладает изначально исключительными правами на каждый из них. Перечень способов использования произведений в данной статье, по мнению А.П. Сергеева, не является исчерпывающим, потому как этот перечень охватывает собой лишь типичный случай использования произведений.

Право на воспроизведение

Право на воспроизведение означает возможность изготовления одного и более экземпляров произведения или его части в любой материальной форме, в том числе в форме звука и видеозаписи. Воспроизведение - это исторически первое и на начальном этапе развития авторского права единственное имущественное авторское правомочие. "Авторское право зародилось в Великобритании как право на изготовление копии книг, что нашло свое отражение в термине "право на копирование" (copyright)"*(14). Соответственно, воспроизводить - значит размножать произведение путем снятия копий или каким-либо иным способом. Воспроизведение считается состоявшимся независимо от того, стали ли экземпляры произведения доступны неопределенному кругу лиц. Запись произведений означает фиксацию звуков или изображений с помощью технических средств (магнитные пленки, кассеты) и приобрела широкое распространение в связи с массовым применением аудио- и видеомагнитофонов (в том числе бытовых). Воспроизведением произведения служит также его запись в памяти ЭВМ.

Примером нарушения авторского права на воспроизведение можно считать следующий случай из практики. В 1997 г. ООО "Продюсерская компания А. Воропаева" выпустила кинофильм, в который вошла песня Иванова Д. "Летка-енька". С автором песни договор на воспроизведение не заключался, кроме того, в титрах фильма она значится как народная. В связи с изложенным истец указал на нарушение со стороны общества его права на воспроизведение. Суд правильно вынес решение, удовлетворив исковые требования истца.

С правом воспроизведения, принадлежащим авторам произведений изобразительного искусства, тесно связано право доступа. Сущность данного права заключается в том, что автор произведения изобразительного искусства вправе требовать от собственника произведения предоставление возможности осуществления им права на воспроизведение своего произведения. Иными словами, художник или скульптор может сделать копии своего произведения, для чего собственник картины или скульптуры должен обеспечить доступ автора к произведению.

Право на распространение

Право на распространение экземпляров произведения - второе имущественное авторское правомочие. Право на распространение произведения первоначально понималось как часть права на воспроизведение. Более того, во многих зарубежных странах оно и теперь не признается отдельным авторским правомочием. Однако из нового ЗоАП следует, что распространение произведения есть введение его в гражданский оборот. Законодатель указывает на способы распространения произведения (перечень не является исчерпывающим), в частности: продажа, сдача в прокат. Продажа означает реализацию копий произведений за плату. Сдача в прокат - это предоставление экземпляра произведения во временное пользование в целях извлечения прямой или косвенной коммерческой выгоды. При этом право на распространение экземпляров произведения путем сдачи их в прокат принадлежит автору независимо от права собственности на эти экземпляры. Вместе с тем лицо, распространяющее экземпляры произведения без разрешения правообладателя, несет ответственность за нарушение исключительных прав на это произведение (п. 12 информационного письма ВАС РФ от 28 сентября 1999 г. N 47). Например, товарищество обратилось в арбитражный суд с иском к торговой фирме о конфискации у ответчика видеокассет с художественным фильмом, находящихся в продаже, и взыскании с него полученного дохода вместо возмещения убытков. Установив, что истец является обладателем исключительных прав на указанный фильм, суд удовлетворил иск.

Суд обоснованно отклонил довод ответчика о приобретении им продаваемых кассет у третьего лица по договору купли-продажи и невозможности в связи с этим нести ответственность.

В соответствии с п. 2 ст. 16 Закона об авторском праве распространение экземпляров произведения является самостоятельным имущественным правом автора (правообладателя), поэтому нарушением авторских прав является любое распространение без разрешения правообладателя.

Торговая фирма не отрицала, что ее действия привели к возникновению у правообладателя убытков. Покупая товар у третьего лица, фирма не проверила наличия у него права на распространение видеокассет с упомянутым фильмом (тогда как истец доказал отсутствие у третьего лица такого права), т.е. не приняла всех зависящих от нее мер, позволяющих предотвратить нанесение правообладателю убытков вследствие незаконного распространения видеокассет.

Таким образом, суд сделал правильный вывод о причинении убытков истцу неправомерными действиями ответчика и принял в соответствии с подп. 4 п. 1 и п. 4 ст. 49 названного Закона решение о конфискации контрафактных экземпляров произведения и взыскании дохода вместо возмещения убытков.

Существуют, правда, и другие способы распространения произведений, например передача экземпляра произведения третьим лицам бесплатно.

С правом распространения экземпляров произведения неразрывно связано правило, именуемое как "принцип исчерпания авторских прав", широко известный за рубежом и установленный в нашем ЗоАП в п. 3 ст. 16. Этот принцип применяется в тех случаях, когда экземпляры произведения правомерно введены в гражданский оборот посредством их продажи; дальнейшее распространение экземпляров может производиться без согласия автора и без выплаты ему авторского вознаграждения.

Право на импорт

Право на импорт выражается в возможности импортировать, т.е. ввозить из-за границы экземпляры произведения в целях их распространения. Стоит сразу отметить, что это правило относится к экземплярам произведений, а не к оригиналам; присутствует наличие в цели ввоза распространения. Следовательно, если экземпляры произведения ввозятся для представления их на выставках, публичного исполнения и других видов, то власть автора на данный ввоз не распространяется. Установление такого права обусловлено, в частности, тем, что отдельные произведения (прежде всего литературные и некоторые аудиовизуальные) воспроизводятся за рубежом на более совершенной технической базе. Данные положения кроме Закона "Об авторском праве и смежных правах" регулируются письмом ГТК России от 28 октября 1997 г. "О мерах по защите прав на интеллектуальную собственность".

Право на публичный показ и публичное исполнение

Право на публичный показ реализуется в отношении произведений изобразительного искусства, а право на публичное исполнение - в отношении музыкальных, драматических, хореографических, литературных и некоторых других произведений. Показ произведения состоит в праве продемонстрировать оригинал или экземпляр произведения. При этом показ служит одновременно формой и обнародования, и использования произведения. Исполнением произведения признается его представление посредством игры, пения, танцев как в живом исполнении, так и с помощью технических средств, например экрана. Для обоих рассматриваемых прав характерен признак публичности, т.е. показ или исполнение должно осуществляться в месте, открытом для всеобщего посещения.

Интересным судебным примером явилось сообщение журнала "7 дней" за 2005 г. Так, "...суд отклонил иск Леонида Ярмольника к ВГИКу. После того как в киновузе показали фильм "Мой сводный брат Франкенштейн" без ведома его создателей, продюсер картины Ярмольник возмутился и подал в суд иск за нарушение авторских прав на сумму 5 млн. руб. Но адвокаты Александр Островский и Арман Гукасян сумели доказать, что показ был закрытым, учебным и некоммерческим". Дело было выиграно совершенно справедливо на основании п. 1 ст. 19 Закона "Об авторском праве и смежных правах".

Право на передачу произведения в эфир и право на сообщение для всеобщего сведения по кабелю

Передача произведения в эфир или по кабелю предполагает его доведение до сведения наиболее широкой аудитории, что, безусловно, затрагивает особый интерес авторов, нуждающихся в правовой охране. Указанный интерес охраняется посредством закрепления за автором права на передачу произведения в эфир и права сообщать произведения для всеобщего сведения по кабелю. В эфир могут передаваться как уже обнародованные произведения, так и произведения, которые еще не обнародованы. Право на сообщение произведения для всеобщего сведения по кабелю - самостоятельное имущественное право, отличное от права на передачу в эфир. Имеется в виду возможность сообщения (в том числе и передачи в эфир) по кабелю лицам, имеющим специальные приставки к своим радио- и телеприемникам, провода или иные аналогичные средства.

§ 4. Иные права авторов

Также к имущественным правам автора относятся право на перевод и право на переработку произведения. Право на перевод и обработку иногда именуется правом на изменение формы произведения.

Право на перевод - одно из важнейших прав автора, введенных в наше право Всемирной конвенцией об авторском праве. Запретить перевод произведения в целях личного использования автор не может ни фактически, ни юридически. Свое согласие на перевод автор обычно выражает путем заключения договора с организацией, которая собирается использовать его произведение в переводе.

Наряду с рассмотренными выше имущественными правами автора существуют и иные права. Некоторые из этих прав непосредственно указаны в ЗоАП, другие, хотя прямо и не указаны, следуют из него, т.к. автору принадлежат исключительные права на использование произведения в любой форме и любым способом (п. 1 ст. 16 ЗоАП). Например, в перечне имущественных прав автора не выделено право на вознаграждение (авторский гонорар), как в советском законодательстве в ст. 479 ГК РСФСР. И это не случайно, т.к. авторское вознаграждение всегда (кроме случаев победы на конкурсе) выплачивается в рамках договоров об использовании произведений, а размер и порядок исчислений и выплаты авторского вознаграждения за каждый вид использования произведений определяются не в Законе (как это было прежде), а в авторском или ином договоре, заключаемом в установленном порядке. Более того, во избежание необоснованного ущемления прав автора постановлением Правительства РФ от 21 марта 1994 г. N 218 утверждены минимальные ставки авторского вознаграждения.

Далее следует перейти к такой важной особенности, как ограничение имущественных авторских прав. Ограничения авторских прав известны законодательству всех государств и прямо допускаются международными конвенциями по авторскому праву. Иногда данные ограничения называют изъятиями из авторских прав или свободным использованием произведения. Сейчас действующее авторское право России все случаи изъятия согласует с международными стандартами (в том числе с Бернской конвенцией). Сущность данных изъятий из правил охраны сводится к тому, что изъятия касаются лишь правомерно обнародованных произведений; изъятия не затрагивают личных неимущественных правомочий автора и не наносят ущерб нормальному использованию прав авторов. Перечень этих ограничений исчерпывающий и не подлежит расширительному толкованию.

Речь идет о допущении свободного, т.е. без согласия автора, использования его произведения с выплатой или без выплаты авторского вознаграждения.

Первую такую группу образуют виды свободного использования произведений, объединяющим признаком которых является необходимость обеспечения доступа к произведениям в целях свободного распространения информации.

Вторую группу изъятия из сферы авторского права составляют случаи свободного репродуцирования опубликованных произведений в единичных экземплярах без извлечения прибыли. Это разрешается делать библиотекам и архивам для замены и дополнения испорченных экземпляров.

Третья группа случаев свободного использования произведения включает публичное исполнение музыкальных произведений во время официальных и религиозных церемоний (ст. 20 ЗоАП). Кроме того, допускается воспроизведение произведений для судебного производства в объеме, оправданном этой целью (ст. 22, 23 ЗоАП).

Четвертая группа изъятий из сферы авторского права касается некоторых случаев использования программ для ЭВМ и баз данных.

Пятую группу образуют случаи использования произведений исключительно в личных целях (ст. 18 ЗоАП), ведь при этом вообще не происходит использование произведения в том смысле, какое в него вкладывает законодательство. Например, читая приобретенную книгу, лицо не использует произведение, а удовлетворяет с его помощью свои потребности.

§ 5. Сроки охраны авторского права

Рассматривая права авторов и изъятия из этих прав в целях изучения охраны авторского права, необходимо прежде всего узнать сроки охраны данных прав. Российское авторское право устанавливает единый срок правовой охраны для любых произведений. Так, на основании ст. 27 ЗоАП авторское право действует в течение жизни автора и 70 лет после его смерти, в отличие от личных неимущественных прав, которые охраняются бессрочно. Различия в фактических сроках охраны авторских прав на отдельные виды произведений могут возникать лишь по причинам, связанным с разным порядком определения начального момента охраны. Например, авторское право на анонимное произведение действует в течение 70 лет после даты его правомерного опубликования; произведения, впервые выпущенные в свет после смерти автора, охраняются в течение 70 лет после их выпуска.

Кроме того, автор вправе в том же порядке, в каком назначается исполнитель завещания, указать лицо, на которое он возлагает охрану права авторства, права на имя и права на защиту своей репутации после своей смерти (п. 2 ст. 27 ЗоАП).

Глава 5. Авторский договор

§ 1. Понятие и виды авторских договоров

Автор располагает исключительными правами в отношении своего произведения: может использовать его в любой форме, любым способом. Имущественные права автора могут переходить как по наследству, так и передаваться только по авторскому договору (дело в том, что "переход" более широкое понятие, чем "передача").

Передача имущественных прав по авторскому договору на практике, по нашему мнению, имеет большое значение. Существование авторского договора помогает реализации охраны авторских прав, а впоследствии и защите авторских прав (например в суде). Авторский договор представляет собой широкое понятие, означающее, что одна из сторон, субъект авторского права, передает другой стороне, пользователю, имущественные права на условиях и на срок, определенных договором. Поскольку в России авторский договор относится к гражданско-правовым отношениям, к нему применимы нормы Гражданского кодекса РФ (гл. 27-29). Соответственно, авторский договор - это один из видов договора, т.е. соглашения двух или нескольких лиц об установлении изменений или прекращения гражданских прав и обязанностей (п. 1 ст. 420 ГК РФ). Проще говоря, это договор между автором (или его наследниками) и издательством, театром (и другими организациями) об использовании произведений литературы, науки или искусства.

Как ранее, так и сейчас авторские договоры делятся на виды в зависимости от вида произведения и способа использования. В связи с этим могут быть выделены договоры на создание и использование литературных, музыкальных, архитектурных и других произведений. Самый распространенный из авторских договоров - издательский договор. Постановочный договор и сценарный договор используют, но все же не так часто, как издательский. Это обусловлено тем, что специфика способа использования существенно влияет на содержание договора. Например, под издательским договором, по мнению Г.Ф. Шершеневича, "...понимается такое соглашение между издателем и автором, в силу которого первый приобретает право и берет на себя обязанности напечатания и распространения за свой счет литературного произведения, принадлежащего второму".

Авторские договоры делятся также на договоры на готовое произведение и договоры заказов (ст. 33 ЗоАП). Авторский договор заказов предполагает создание произведения в будущем, и при этом автор, в соответствии с условиями договора, обязан создать и передать такое произведение заказчику. В этом случае издатель (организация) стремится подробно регламентировать правоотношения в тексте договора: указывает требования, предъявляемые к будущему произведению, устанавливает сроки и формы сдачи произведения, а также срок и порядок устранения замечаний по произведению. По такому договору автор несет ответственность за взятые на себя обязанности. Кроме того, заказчик обязан в счет обусловленного договором вознаграждения выплачивать автору аванс.

С принятием Закона "Об авторском праве и смежных правах" законодатель пошел по пути отказа от деления авторского договора на типы, которое было предусмотрено в ст. 503 ГК РСФСР 1964 г. Положения об авторских договорах в ЗоАП предоставляют большую свободу сторонам при их заключении. Вместе с тем деление авторских договоров на типы ставится в зависимость от того, становится приобретатель авторских прав по договору единственным обладателем или не становится таковым. В зависимости от этого авторские договоры подразделяются на договоры о передаче исключительных прав и договоры о передаче неисключительных прав (ст. 30 ЗоАП). В первом случае авторский договор разрешает использование произведения определенным способом и в установленных договором пределах только лицу, которому эти права передаются, и дает такому лицу право запрещать подобное использование произведения другим лицам. Во втором случае пользователю разрешается использование произведения наравне с обладателем исключительных прав, передавшим такие права, и (или) другим лицам, получившим разрешение на использование этого произведения таким же способом.

Также следует учитывать, что если в авторском договоре о передаче исключительных прав на произведение не предусмотрено обязанности пользователя фактически использовать полученное произведение, то бывший правообладатель не вправе этого требовать (п. 8 информационного письма ВАС РФ от 28 сентября 1999 г. N 47).

Приведем следующий пример. "Акционерное общество "Телекомпания" обратилось в арбитражный суд с иском к государственной телерадиокомпании о понуждении к исполнению обязательств по договору в части выпуска в эфир восьми созданных истцом телепрограмм.

Исковые требования обосновывались ссылками на условия договора, предусматривающие обязанность истца подготовить восемь телепрограмм определенного цикла и передать их на определенных материальных носителях, а ответчика - принять и оплатить эти телепрограммы по согласованным ценам.

Ответчик возражал против иска, поскольку истец по условиям авторского договора передал ему исключительные права на использование произведения, в том числе на воспроизведение, на распространение, на передачу в эфир и другие, но обязанность пользователя выпустить телепрограммы в эфир сторонами не предусмотрена. В связи с изменением концепции вещания у ответчика не имеется возможности выпустить их в эфир.

Суд первой инстанции своим решением отверг довод ответчика и обязал его выпустить в эфир указанные телепрограммы, полагая, что при приобретении исключительных прав на эти произведения телерадиокомпания получила и обязанность использовать их определенным способом.

Суд кассационной инстанции отменил решение суда по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 30 Закона об авторском праве предметом авторского договора является передача имущественных прав. При этом стороны могут договориться о передаче как исключительных, так и неисключительных прав".

В статье 31 названного Закона содержатся дополнительные нормы об авторских договорах, основные положения о которых даны в ст. 30. Согласно п. 1 ст. 31 Закона авторский договор должен предусматривать: способ использования произведения (конкретные права, передаваемые по данному договору); срок, на который передается право; территорию, на которой может осуществляться использование; размер вознаграждения и (или) порядок его определения за каждый способ использования; сроки выплаты вознаграждения; другие условия, которые стороны сочтут существенными для данного договора.

Таким образом, ЗоАП не устанавливает обязанности правообладателя использовать произведение каким-либо способом, предусмотренным п. 2 ст. 16. Однако такое условие может быть включено в договор, если стороны сочтут его существенным.

Вернемся к нашему примеру. Судом установлено, что в авторском договоре между сторонами нет условия об обязанности фактически использовать произведения, исключительные права на которые перешли к телерадиокомпании.

При таких обстоятельствах у суда первой инстанции не было оснований для удовлетворения искового требования. Права, передаваемые по авторскому договору, считаются неисключительными, если в договоре прямо не предусмотрено иное.

§ 2. Элементы и содержание авторского договора

Условия содержания авторского договора очень подробно изложены в ст. 31 ЗоАП.

Сторонами авторского договора являются автор или его правопреемник и пользователь, осуществляющий подготовку произведения к обнародованию. После смерти автора договор об использовании произведения заключается с его наследниками по закону или по завещанию. Стороны авторского договора, кроме того, принимают на себя взаимные права и обязанности, которые они должны исполнять надлежащим образом и в соответствии с условиями договора и требованиями законодательства (ст. 309 ГК РФ).

Важное значение для заключения договора имеют существенные условия. Существенными условиями любого договора являются условия, необходимые и достаточные для того, чтобы договор считался заключенным. Статья 432 ГК РФ использует четыре признака, каждый из которых является необходимым и достаточным для того, чтобы признать условие существенным.

Для любого договора существенным является условие его принятия.

Под предметом авторского договора следует понимать конкретное произведение, условия использования которого оговариваются сторонами договора. Предметом авторского договора не могут быть права на использование произведения, неизвестного на момент заключения договора, и права на использование произведений, которые автор может создать в будущем.

Условие авторского договора, ограничивающее авторов в создании в будущем произведений на данную тему или в данной области, является недействительным. Более того, включение в договор о передаче исключительных прав условия, ограничивающего права лица, которому они передаются, на их защиту, противоречит законодательству (п. 7 информационного письма ВАС РФ от 28 сентября 1999 г. N 47).

Приведем пример. "Государственное предприятие обратилось в арбитражный суд с иском к частному издательству о взыскании с ответчика компенсации за нарушения исключительных прав на литературное произведение "Учебник "Русский язык".

В обоснование требования истец ссылался на то, что исключительные права на названное произведение он приобрел по авторскому договору, заключенному с физическим лицом, создавшим это произведение. Ответчик издал учебник тиражом 20 тысяч экземпляров без разрешения правообладателя, поэтому в соответствии со ст. 49 Закона об авторском праве должен выплатить истцу компенсацию в сумме 5000 минимальных размеров оплаты труда.

Арбитражный суд прекратил производство по делу со ссылкой на неподведомственность дела арбитражному суду. Согласно условиям авторского договора о передаче исключительных прав от автора произведения к государственному предприятию (истцу) стороны договорились, что "в случае нарушения прав автора и предприятия со стороны третьих лиц автор и предприятие обращаются в суд совместно и поровну делят судебные расходы". Поэтому истец не мог предъявлять названные требования без автора. Однако дела с участием физических лиц арбитражному суду неподведомственны.

Определение о прекращении производства по делу обоснованно отменено, а исковые требования удовлетворены по следующим основаниям.

В соответствии с п. 3 ст. 49 Закона об авторском праве за защитой своего права обладатели исключительных авторских прав вправе обратиться в установленном порядке в арбитражный суд.

Судом установлено, что истцу по авторскому договору в порядке, установленном ст. 30 названного Закона, передавались исключительные права на произведение.

Авторский договор о передаче исключительных прав разрешает использование произведения определенным способом и в установленных договором пределах только лицу, которому эти права передаются, и дает такому лицу право запрещать подобное использование произведения другим лицам.

При указанных обстоятельствах включение в договор условия, ограничивающего права обладателя исключительных прав на их защиту, противоречит нормам Закона об авторском праве.

Автор произведения согласно п. 2 ст. 30 названного Закона может осуществлять право запрещать использование произведения другим лицам, если лицо, которому переданы исключительные права, не осуществляет защиту этого права. Иных имущественных прав у автора произведения не имеется.

Право на обращение в суд не может быть отнято, а отказ от права на обращение в суд недействителен в соответствии с ч. 1 ст. 4 АПК РФ.

Кроме того, в соответствии со ст. 49 Закона об авторском праве право требовать от нарушителя выплаты компенсации предоставлено обладателю исключительных прав, т.е. государственному предприятию, а не автору - физическому лицу.

Учитывая изложенное, с нарушителя правомерно взыскана компенсация в пользу правообладателя, получившего исключительные права по договору с автором".

Условия авторского договора, противоречащие положениям ЗоАП, являются недействительными (ст. 31 ЗоАП).

Помимо предмета авторского договора другими существенными условиями авторского договора согласно ст. 31 Закона являются: способы использования произведения, конкретные права, передаваемые по этому договору, срок и территория, на которые эти права передаются, и размер вознаграждения (порядок его определения, порядок и сроки его выплаты), а также другие условия, которые стороны сочтут для данного договора существенными.

Важно отметить, что способы использования произведений должны быть конкретно указаны в договоре (например, воспроизведение на компакт-дисках, передача по телевидению). При отсутствии в авторском договоре условия о сроке, на который передается право, договор может быть расторгнут автором по истечении 5 лет с даты его заключения. При отсутствии в авторском договоре такого существенного условия, как территория, на которую передаются права, действие передаваемого по договору права ограничивается территорией РФ.

Вознаграждение определяется в виде процента от дохода на соответствующий способ использования произведения, в виде зафиксированной в договоре суммы либо иным образом. Правительством РФ устанавливаются минимальные ставки авторского вознаграждения.

В силу ст. 32 Закона "авторский договор должен быть заключен в простой письменной форме", за исключением договоров об использовании произведения в периодической печати, для которых предусмотрена устная форма. На практике чаще всего пользователь предоставляет автору готовый, так называемый типовой, бланк авторского договора. Такие типовые бланки организация разрабатывает для удобства заключения договора. Как было сказано, стороны авторского договора принимают на себя взаимные права и обязанности по договорам, которые они должны исполнять надлежащим образом. При этом обязанности одной стороны являются правами другой. В то же время объем прав и обязанностей сторон зависит от типа и вида договора. Вопросы, связанные с изменением и прекращением авторских договоров, регламентируются нормами действующего законодательства, прежде всего ГК РФ (ст. 450, 451).

Несмотря на то, что имущественные права, названные в ст. 16 Закона, могут передаваться только по авторскому договору, широко распространена практика бездоговорного использования произведения как при жизни автора, так и после его смерти. "В РАО обратился автор с просьбой оказать помощь в получении компенсации за бездоговорное использование его музыки к спектаклю одного из театров и о запрещении дальнейшего ее использования. В соответствии с действующим законодательством любое использование произведения возможно только на основании лицензионного соглашения с РАО. Театр же такового не имел. Кроме того, не был заключен договор с автором на создание музыки. РАО пришлось обратиться в суд о взыскании компенсации за нарушение авторских прав. Результат - дело было выиграно РАО"*(15).

Раздел III. Гражданско-правовая защита авторских прав

Глава 1. Защита авторских прав

§ 1. Общая характеристика форм и способов защиты авторских прав

Установленные законом авторские права иногда (а в нашем государстве довольно часто) нарушаются и нуждаются в защите. Актуальность вопроса защиты авторских прав в наши дни в России сомнений не вызывает. По данным статистики, честные издатели и авторы, впрочем, как и госбюджет, теряют десятки, если не сотни тысяч долларов, которые уходят в карманы к процветающим воротилам пиратского бизнеса. Обычно нарушителями авторского права выступают как физические, так и юридические лица, незаконно изготавливающие и распространяющие экземпляры, копии произведений и фонограмм на различных материальных носителях (указанные копии именуются контрафактными экземплярами). Вместе с тем к нарушениям авторского права относятся не только "пиратство" и плагиат, но и деятельность, включающая в себя бездоговорное использование объектов авторского права, невыплату вознаграждений и другие нарушения. Мало кто из юристов не признает, что современное правовое регулирование сферы интеллектуальной собственности, в том числе авторских прав, нуждается в качественном совершенствовании, а соответствующая правовая база, несмотря на ее недавнее обновление, далека от совершенства. Правда, по данным статистики, за период 1999-2002 гг. увеличилось удовлетворение исков по гражданским делам (по авторскому праву). По уровню реализуемой контрафактной (фальсифицированной) продукции Россия прочно стоит на втором месте в мире (90%), первое занимает Китай (98%). В 2001-2002 гг. рост преступности в сфере интеллектуальной собственности увеличился. Например, только по факту нарушения авторских прав в 2002 г. было зарегистрировано 949 нарушений, из которых только 370 уголовных дел было направлено в суд. Один из таких примеров был опубликован в газете "Телевизор". "Олег Павлович Табаков твердо намерен разобраться в суде с теми, кто тиражирует кассеты с записью озвученных им старых мультфильмов и радиоспектаклей. Дело в том, что Табаков не давал разрешения на использование этих записей. Рассмотрение иска О.П. Табакова Измайловский суд Москвы назначил на 4 июня. О.П. Табаков намерен взыскать 5 миллионов рублей со звукозаписывающих компаний "Мелодия" и ЗАО "Твик-Лирек". Именно эти компании, по мнению артиста, незаконно распространяют аудиозаписи"*(16).

Под защитой авторских прав понимается совокупность мер, направленных на восстановление или признание авторских и смежных прав и защиту интересов их обладателей при их нарушении или оспаривании.

Как известно, защищенность права предполагает адекватную ответственность нарушителя. Иными словами, авторские и смежные права защищены не тем, как это указано в Законе, а тем, что Закон предусматривает ответственность за их нарушение.

В целом выделяют две основные формы защиты авторских прав:

1) юрисдикционную, т.е. обеспечивающую с помощью государственных органов, в том числе судов (она распадается на сферу гражданского и уголовного судопроизводства и производства по делам об административных правонарушениях в сфере авторских и смежных прав);

2) неюрисдикционную, которая охватывает собой действия граждан и организаций по защите авторских и смежных прав, осуществляемые ими самостоятельно, без обращения к государственным или иным компетентным органам.

Наибольшее практическое значение имеют, конечно, юрисдикционные формы защиты - иски в суды (общей юрисдикции и арбитражного), административная ответственность, уголовное преследование нарушителей авторских и смежных прав. Авторские и смежные права, в зависимости от степени и характера их нарушений, могут влечь гражданско-правовую, административную и уголовную ответственность (п. 1 ст. 48 ЗоАП). Новый Закон "Об авторском праве и смежных правах" не содержит специальных норм об уголовной и административной ответственности за нарушение авторских и смежных прав. Соответствующие нормы внесены в Уголовный кодекс РФ (ст. 146) и в Кодекс РФ об административных правонарушениях (ст. 7.12).

Стоит отметить, что если ранее в ст. 49 ЗоАП предусматривались "гражданско-правовые меры защиты авторских прав", то теперь в статье говорится о "способах защиты авторских прав". При этом перечень способов расширен в связи с тем, что он подробно не регламентирован. Автор, обладатель смежных прав или иной обладатель исключительных прав вправе защищать свои права способами, предусмотренными Гражданским кодексом РФ (п. 1 ст. 49 ЗоАП).

По нашему мнению, данную норму следует понимать как отсылку прежде всего к ст. 12 ГК РФ, где содержится перечисление различных способов защиты гражданских прав:

о признании прав;

о восстановлении положения, существовавшего до нарушения права, и прекращении действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;

о возмещении убытков, включая упущенную выгоду, и др. При этом указанные меры могут применяться по выбору обладателя авторских прав, т.е. без ограничения какими-либо рамками. Важно отметить, что суд (арбитражный суд) может вынести решение о конфискации контрафактных экземпляров произведения или фонограмм, материалов и оборудования, используемых для воспроизведения. Контрафактные экземпляры произведения и фонограммы по требованию обладателя авторских и смежных прав могут быть переданы последнему (ст. 49.1 ЗоАП).

Кроме того, следует иметь в виду, что суд принимает решение о конфискации контрафактных экземпляров произведений независимо от наличия ходатайства об этом со стороны истца (п. 15 информационного письма ВАС РФ от 28 сентября 1999 г. N 47).

Приведем следующий пример. "Издательство обратилось в арбитражный суд с иском к акционерному обществу о запрещении распространять повесть, выпущенную в свет ответчиком, поскольку исключительные права на эту повесть принадлежат издательству.

Суд первой инстанции, признав истца обладателем исключительных прав на издание и распространение повести, иск удовлетворил.

Обжалуя это решение, истец сослался на то, что суд в нарушение п. 4 ст. 49 Закона об авторском праве не принял решения о конфискации и уничтожении контрафактных экземпляров произведения.

Суд апелляционной инстанции решение оставил без изменения, указав на непредъявление такого требования истцом.

Суд кассационной инстанции изменил решение и постановление со ссылкой на следующие обстоятельства.

В соответствии с п. 4 ст. 49 Закона об авторском праве (в ред. Федерального закона от 19 июля 1995 г. N 110-ФЗ) контрафактные экземпляры произведений подлежат обязательной конфискации по решению арбитражного суда. Конфискованные экземпляры подлежат уничтожению, за исключением случаев их передачи обладателю авторских прав.

Поскольку требование о передаче контрафактных экземпляров издательству действительно не предъявлялось, суд кассационной инстанции принял решение об их конфискации и уничтожении независимо от наличия ходатайства об этом со стороны истца".

Следует отметить, что за защитой своего права обладатели исключительного авторского права вправе обратиться в суд, арбитражный суд и другие органы. Подача иска в суд общей юрисдикции и арбитражный суд имеет смысл только в отношении так называемого легального пирата, т.е. фирмы, которая официально зарегистрирована, имеет постоянное местонахождение, действующий счет в банке и имущество, если она допустила, например, бездоговорное использование чужой интеллектуальной собственности. В других случаях обращение в суд положительных результатов не даст, а принесет заявителю лишь одни убытки (потеря времени, расходы на уплату госпошлины, адвоката).

§ 2. Способы гражданско-правовой охраны авторских прав

Рассмотрим более подробно гражданско-правовые способы защиты авторских прав.

1. Признание прав может относиться к личным неимущественным правам авторов и исполнителей или к неимущественным правам. Данный способ может сопровождаться публичным заявлением о существовании определенного права, которое делается нарушителем или за его счет. Указанная мера защиты особенно актуальна в случаях нарушения личных неимущественных прав автора.

2. Восстановление положения, существовавшего до нарушения права, и прекращение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения. Мерой по восстановлению положения может являться, например, уничтожение контрафактных экземпляров произведения. Прекращение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения, может выражаться, например, в прекращении подготовки к выпуску в свет бездоговорного издания или компакт-диска или запрете рекламы. Под исполнением обязанностей в натуре понимается реальное выполнение нарушителем в отношении потерпевшего действий, указанных в обязательствах, связывающих стороны.

3. Способ возмещения убытков, включая упущенную выгоду, является наиболее действенным способом защиты авторских прав. Выдвигая требование о возмещении убытков, обладатель авторских и смежных прав должен доказать факт наличия убытков, их документальное подтверждение, а также размер и то, что убытки были причинены действиями нарушителя. На практике такой способ восстановления нарушенных прав затруднителен. Обычно в сфере авторского права и смежных прав убытки проявляются в форме упущенной выгоды (ст. 15 ГК РФ), т.е. той суммы, которую правообладатель мог получить, если бы нарушитель заключил договор с правообладателем и использовал произведение или иной охраняемый объект возмездно.

В соответствии с новым ЗоАП наиболее простым и вследствие этого распространенным способом защиты нарушенных прав является требование от нарушителя компенсации в размере от 10 до 5 млн. руб., по усмотрению суда (п. 2 ст. 49 ЗоАП).

Однако прежде чем стремиться защитить свои интеллектуальные права, следует хорошо обдумать все обстоятельства. Президиум ВАС РФ в п. 13 вышеуказанного письма N 47 заключил, что компенсация, определенная подп. 5 ст. 49 Закона "Об авторском праве и смежных правах", подлежит взысканию при доказанности правонарушения, а не убытков. Например, "Рекламное агентство обратилось в арбитражный суд с иском к товариществу о взыскании с ответчика компенсации в сумме 2000 минимальных размеров оплаты труда на основании подп. 5 п. 1 ст. 49 Закона об авторском праве в связи с воспроизведением на витрине магазина рисунка, обладателем авторских прав на который является клиент.

Поскольку истец не доказал, что имел намерение использовать произведение в предпринимательской деятельности и понес из-за использования ответчиком рисунка расходы или утратил возможность получения реальных доходов, судом первой инстанции в иске было отказано.

При этом суд сослался на ст. 49 Закона об авторском праве, предусматривающую обязанность нарушителя авторских прав возместить правообладателю понесенные неправомерными действиями убытки, включая упущенную выгоду.

Указанное решение обоснованно отменено по следующим основаниям.

Установленная подп. 5 п. 1 ст. 49 названного Закона мера ответственности применяется по выбору истца вместо возмещения убытков или взыскания дохода. Требование об уплате компенсации могло быть удовлетворено при наличии доказательств только несанкционированного использования произведения, т.е. факта правонарушения. Размер компенсации определяется судом исходя из конкретных обстоятельств".

Одновременно необходимо иметь в виду, что при подаче искового заявления о выплате компенсации вместо убытков, причиненных нарушением авторских прав, должна быть определена цена иска и уплачена государственная пошлина, установленная для исков имущественного характера.

Кроме того, авторы и исполнители в случае нарушения их личных или неимущественных прав также вправе требовать от нарушителя возмещения морального вреда (п. 3 ст. 49 ЗоАП).

§ 3. Административно-правовая и уголовная ответственность за нарушение авторских прав

Как уже было сказано, в России наряду с гражданско-правовой защитой авторских прав действует административная и уголовная ответственность за их нарушения. Применение административной ответственности к нарушителям авторских прав является весьма действенным способом их защиты в случаях непосредственного обнаружения фактов распространения и использования контрафактной продукции при отсутствии по тем или иным причинам признаков преступления.

Базовым составом административного правонарушения в сфере авторских прав является ст. 7.12 КоАП. Анализ статьи показывает, что административная ответственность наступает не только в случаях, когда речь идет о распространении и изготовлении контрафактных экземпляров и фонограмм, но и при введении потребителей в заблуждение. Ложная информация о происхождении материальных носителей произведений или фонограмм, а также ложные сведения о правообладателе в значительной степени затрудняют борьбу с интеллектуальным пиратством. Указанная статья защищает как обладателей авторских и смежных прав, так и потребителей. За подобные действия предусмотрен штраф. Привлекательность административных санкций заключается в простоте и быстроте их реализации, но, несмотря на это, на практике возникают определенные проблемы. Например, в ряде случаев работники правоохранительных органов не могут самостоятельно выявить контрафактную продукцию, у них нет специальной подготовки.

Следующим средством борьбы с нарушением авторских прав является уголовная ответственность и уголовное преследование нарушителя. Это средство борьбы могло бы быть более действенным и эффективным, однако несовершенство уголовного законодательства и слабая работа правоохранительных органов обусловливают высокий уровень правонарушения. В связи с этим 26 марта и 8 декабря 2003 г. были внесены изменения в ст. 146 Уголовного кодекса РФ (в иные статьи последние изменения были внесены 11 марта 2004 г.). Благодаря этому повышение качества расследования по пресечению соответствующих преступлений не заставило себя долго ждать. А проиллюстрировать данную ситуацию можно следующим примером.

5 февраля 2004 г. в Зеленоградском суде г. Москвы рассмотрено уголовное дело по ст. 146 УК РФ, по которому к одному году лишения свободы условно осуждено лицо, организовавшее изготовление контрафактных оптических дисков на оборудовании, арендованном у Зеленоградского завода музыкальных технологий. По данному делу было изъято 234 493 пиратских оптических диска, в том числе 60 000 СD с записью музыкальных произведений в исполнении американских артистов. К взысканию с преступника присуждено 180 тыс. долл. США в пользу компании Sonу, EMI, а также некоторых других правообладателей, чьи права были нарушены.

Какие же изменения внесены в ст. 146 УК РФ?

Во-первых, изменилась юридическая конструкция статьи: если ранее в ней было две части, то теперь их три. В новой редакции ч. 1 ст. 146 УК содержится лишь состав присвоения авторства (плагиата), повлекшего причинения крупного ущерба автору или иному правообладателю. Незаконное использование объектов авторского права или смежных прав перешло в ч. 2 статьи, в которой, кроме того, криминализированы приобретение, хранение, перевозка контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта. Часть 3 устанавливает ответственность за злодеяния, предусмотренные ч. 2, совершенные группой лиц по предварительному сговору, или организованной группой в особо крупном размере, или лицом с использованием своего служебного положения. Статья снабжена примечанием, дающим определение крупного размера.

Объект преступления остался без изменения - общественные отношения по реализации человеком и гражданином авторских и смежных прав, гарантированных Конституцией РФ. Состав ч. 1 ст. 146 УК как был, так и остался материальным, но с учетом того, что причинение крупного ущерба является теперь обязательным элементом только для состава присвоения авторства; он изменился по содержанию.

§ 4. Иные средства защиты авторского права

Говоря об иных средствах защиты, главное внимание следует уделить защите прав граждан в досудебной инстанции и, конечно же, через суд. Судебный порядок защиты (учитывая его сложность) самый актуальный, действенный, а главное - справедливый.

Напомним, что охрана прав - это установление общего правового режима, а защита прав - это прежде всего меры, которые принимаются в случаях, когда права нарушены или оспорены. Следовательно, одно понятие (охрана) напрямую связано с другим (защита). А значит, правильнее быть готовым к худшему и заранее установить (или знать о ней) такую охрану произведению, которая позволит с легкостью защитить авторам и их правообладателям свои права.

Меры защиты авторских прав (при их многообразии) могут быть разделены следующим образом.

В зависимости от того, какое право нарушено, меры защиты делятся на:

1) меры защиты личных неимущественных прав;

2) меры защиты имущественных прав авторов.

Кроме того, стоит выделить еще одну группу мер авторско-правовой защиты:

1) меры, применяемые в порядке предупреждения правонарушения;

2) меры, применяемые после того, как факт нарушения авторских прав совершился.

Как происходит признание авторства, мы установили ранее. Имя автора указывается на публикации, его не оспаривают.

Однако в случаях спора о праве авторства могут возникнуть сложности с доказыванием, в связи с тем что современная авторско-правовая система не устанавливает каких-либо формальностей, от выполнения которых зависело бы признание авторства. Вместе с тем видов доказательств существует огромное количество. Кроме того, ведется регистрация авторских произведений РАО и иными организациями.

Подтвердить неоспоримое авторство (как справедливо указывает Н.В. Макагонова) означает установить факт, имеющий юридическое значение.

В научной юридической литературе подразумеваются два способа установления фактов, имеющих юридическое значение: судебный и нотариальный.

Так, суд устанавливает юридические факты, если нет возможности в ином порядке получить необходимые документы. Следовательно, суд совершает указанные действия по заявлению заинтересованного лица.

Задача нотариата в охране авторских прав состоит в выполнении следующих действий: удостоверение завещаний; выдача свидетельств о праве на наследство; принятие мер охраны наследственных имущественных авторских прав; удостоверение фактов, имеющих юридическое значение, и т.д.

Специальной формы для нотариального подтверждения авторства не существует, однако автор может написать заявление о подтверждении факта авторства и его подпись будет нотариально засвидетельствована. Аналогичный факт может подтвердить и другое лицо, и также подпись свидетельствует нотариус. Кроме того, автор в завещании может сделать распоряжение о правах на свое авторское произведение.

Судебное признание права авторства лица на определенное произведение предъявляется указанным лицом в суд. Иск предполагает, что вопрос об авторстве носит спорный или неопределенный характер. Исковое заявление предъявляется в суд по месту жительства ответчика, а если ответчик - юридическое лицо, то по месту нахождения данного юридического лица. Кроме того, ввиду сложности споров об авторском праве, а также на основании указания в законе истец подает письменное заявление, в котором указываются имена и адреса сторон и иных заинтересованных лиц и организаций.

Бремя доказывания лежит на истце. При этом доказательства могут быть любыми (рисунки, черновики, нотные записи, свидетели, видевшие соответствующие произведения).

Более того, непосредственно РАО (а также иные организации) могут участвовать в качестве сторон по делу, через представителя. Прокурор также может участвовать в заседании и предъявить иск.

Заключение

Так, сущность авторского права заключается в охране формы произведения, потому что форма имеет приоритет в авторском праве. Из этого не следует безразличное отношение права к содержательной стороне объекта, без которого его существование невозможно. А содержание, соответственно, состоит из объектов (произведений), субъектов (авторов и иных лиц) и их прав. Гражданско-правовая охрана авторских прав обеспечивается национальным и международным законодательством. Под охраной авторских прав понимается установление общего правового режима по использованию объектов (произведений) авторского права и правомочий (прав) субъектов (авторов и иных лиц), с ними связанных. Способы защиты авторских прав полностью устанавливаются в национальном законодательстве (ЗоАП, ГК РФ, УК РФ, КоАП РФ).

Сколько проблем содержит в себе данная сфера, можно понять, только подробно изучив вопрос применения охраны и защиты авторских прав в России. Нарушения авторского права бывают совершенно различными: начиная от невыплаты вознаграждения автору и бездоговорного использования произведения, заканчивая откровенным плагиатом и даже "пиратством". Значимость данной темы определяется еще и тем, что в последнее время в России, по разным оценкам, ущерб, причиняемый государству от неуплаты налогов в аудио- и видеопиратстве, ежегодно оценивается в сумму не менее одного млрд долл. А в области книжного дела, по мнению специалистов, около 40% книг, продаваемых в России, переводится, издается и продается с нарушениями прав авторов и издателей. В итоге авторы и издатели, а вместе с ними и госбюджет, теряют миллиарды рублей. Возникает вопрос: что делать и какие шаги предпринять для борьбы с явными нарушениями авторских прав?

Первый шаг уже сделан - в России практически создана законодательная база по охране авторских и смежных прав. Несмотря на ее несовершенство, правовую базу следует только дополнять различными нормативными актами, и она будет улучшаться. На наш взгляд, помимо регулярного внесения изменений в ЗоАП, т.к. необходимо ввести в Гражданский кодекс главу, посвященную непосредственно интеллектуальной собственности. Кодификация законодательства по данной теме в нашей стране необходима. Слишком многочисленные недоразумения и трудности стала порождать система существования обособленных актов.

Вторым шагом, который должен помогать развитию охраны и защиты авторских прав, являются государственные меры, направленные на создание правоприменительного механизма. Это означает, с одной стороны, государственную поддержку творческой деятельности авторов и исполнителей, а с другой - активизацию деятельности обществ по коллективному управлению имущественными правами обладателей авторских прав (в частности РАО). При этом имеется в виду непременное совершенствование форм и методов государственного контроля и надзора за деятельностью таких обществ. Однако исходя из практики, можно сделать вывод, что одними гражданскими санкциями, которые по силам РАО, нарушения в сфере авторского права искоренить нельзя. Необходимо усиление работы правоохранительных органов, МВД, а также Минпечати, Минкультуры, Минюста и МИДа.

Наконец, для охраны и защиты авторских прав необходимо повысить уровень правовой культуры авторов и правоприменителей, а также, усилить подготовку служителей Фемиды (юристов) в данной сфере, ведь от специалиста по интеллектуальной собственности требуются знания не только национального законодательства, но и международного. Дальнейшие перспективы работы в этом направлении - это совершенствование охраны авторских прав с акцентом не только на нужды и потребности авторов, но и на тесное мировое сотрудничество государств.

В заключение вышеизложенного можно сделать вывод, что если охрана авторских прав считается целесообразной для успешного развития страны (а это подтверждается современной историей развития законодательства в Российской Федерации), то чем в большей степени будут охраняться авторские права, тем выше будет отдача общества для укрепления и развития культурного, научного, технического и других потенциалов страны.

Список литературы

1. Нормативные правовые акты

Конституция РФ от 12 декабря 1993 г. 47 с.

Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений от 9 сентября 1886 г. (пересмотрена в Париже 24 июля 1971 г. и изменена 2 октября 1979 г.)//Авторское право в Российской Федерации. Сборник нормативных документов. М.: Вершина, 2003. 255 с.

Всемирная конвенция об авторском праве от 6 сентября 1952 г. (пересмотрено в Париже 24 июля 1971 г.)//Авторское право в Российской Федерации. Сборник нормативных документов. М.: Вершина, 2003. 255 с.

Директива Европейского совета от 25 октября 1993 г. "О согласовании сроков защиты авторских прав"//Право Европейского Союза. Документы и комментарии. М.: Терра, 1999. 890 с.

Соглашение стран СНГ от 24 сентября 1993 г. "О сотрудничестве в области охраны авторского права и смежных прав"//Авторское право в Российской Федерации. Сборник нормативных документов. М.: Вершина, 2003. 255 с.

Гражданский кодекс РФ, часть первая от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ (с изм. от 23 декабря 2003 г.) и часть вторая от 22 декабря 1995 г. N 14-ФЗ (с изм. от 26 марта 2003 г.). М.: ИНФРА-М, 2004. 512 с.

Закон РФ от 9 июля 1993 г. N 5352-1 (с изм. и дополн. от 20 июля 2004 г.) "Об авторском праве и смежных правах". М.: ТК Велби, Проспект, 2005. 40 с.

Гражданский кодекс РСФСР от 24 августа 1964 г. (в ред. от 26 ноября 2001 г.)//Авторское право в Российской Федерации. Сборник нормативных документов. М.: Вершина, 2003. 255 с.

Уголовный кодекс РФ от 13 июня 1996 г. (с изм. и дополн. от 15 марта 2004 г.). М.: Кодекс, 2004. 260 с.

Кодекс РФ об административных правонарушениях от 26 декабря 2001 г. (с изм. и дополн. от 22 июля 2005 г.)//М.: Проспект, 2005. 320 с.

Постановление Правительства РФ от 21 марта 1994 г. N 218 "О минимальных ставках авторского вознаграждения за некоторые виды использования произведений литературы и искусства"//Авторское право в Российской Федерации. Сборник нормативных документов. М.: Вершина, 2003. 255 с.

2. Библиография

Белов В.В., Виталиев Г.В., Денисов Г.М. Интеллектуальная собственность. Законодательство и практика его применения. М.: Юристъ, 2002. 288 с.

Богуславский М.М. Международное частное право. М.: Юристъ, 2002. 317 с.

Богш А. Бернская конвенция и Россия//Юрист. 2000. N 11. С. 32-34.

Близнец И.А. Нужны работающие механизмы защиты авторских прав//Бухгалтерский учет. 1994. N 10. С. 17-20.

Близнец И.А., Лукницкий С.П. Истории и задачи правоохранительной и судебной системы по защите прав творческих личностей. М.: Роспатент, 2003. 140 с.

Гаврилов Э.П. Комментарий к Закону РФ "Об авторском праве и смежных правах": Судебная практика. М.: Экзамен, 2002. 350 с.

Гаврилов Э.П. Комментарий к Закону РФ "Об авторском праве и смежных правах". М.: Экзамен, 2005. 381 с.

Гаврилов Э.П. Интеллектуальная собственность на телевидении и радио. М.: Центр СМИ, 1998. 100 с.

Дозорцев В.А. Интеллектуальные права: Понятия. Система. Задачи кодификации: Сборник статей/Исследовательский центр частного права. М.: Статут, 2003. 416 с.

Дворянкин О.А. Защита авторских и смежных прав. Ответственность за их нарушение: Научно-практическое пособие. М.: Весь мир, 2004. 464 с.

Даль В.И. Толковый словарь живого великорусского языка. М., 1956.

Защита авторских и смежных прав по законодательству России/Под ред. И.В. Савельевой. М.: Экзамен, 2002. 288 с.

Куркова Н. Административно-правовая защита авторских и смежных прав//Российская юстиция. 2002. N 7. С. 27, 28.

Матвеев Ю.Г. Международная охрана авторских прав. М.: Русский Двор, 2000. 200 с.

Макагонова Н.В. Авторское право: Учебное пособие. М.: Юридическая литература, 1999. 240 с.

Максимова Л.Г. Авторское право: Учебное пособие. М.: Гардарика, 2005. 383 с.

Мэггс П.Б., Сергеев А.П. Интеллектуальная собственность: Учебник. М.: Проспект, 2002. 340 с.

Моргунова Е.А., Рузанова О.А. Авторское право: Комментарий законодательства. Образцы документов. Вопросы и ответы. М.: Экзамен, Право и закон, 2004. 272 с.

Панкеев И.А. Авторское право. М.: ВК, 2005. 270 с.

Право интеллектуальной собственности: Сборник научных трудов/Под отв. ред. Е.Г. Афанасьева и др. М.: ИНИОН РАН, 2004. 204 с.

Рузакова О.А. Право интеллектуальной собственности. М.: Элит, 2005. 335 с.

Серебровский В.И. Вопросы советского авторского права. М.: Мир, 1956. 284 с.

Сенайский В.И. Русское гражданское право. М.: Статут, 2002. 550 с.

Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в РФ: Учебник. 2-е изд., перераб. и дополн. М.: Проспект, 2004. 743 с.

Стремецкая Н.Л. Взаимосвязь авторского права и смежных прав как институтов гражданского права//Законодательство. 2002. N 8. С. 15-22.

Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права: в 2-х т. М.: Статут, 2003. 700 с.

3. Юридическая практика

Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 28 сентября 1999 г. N 47 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах"//Авторское право в Российской Федерации. Сборник нормативных документов. М.: Вершина, 2003. 255 с.

Ананьева Е.В. Судебная практика РАО в 2001 году//Современное право. 2002. N 6. С. 12-17.

Ананьева Е.В. Защита личных неимущественных прав автора: продолжение истории одного судебного дела//Современное право. 2002. N 4. С. 22-27.

Космовская И.Л. Защита авторских прав. Особенности отдельных видов объектов. Авторский договор//Юридический мир. 1998. N 9-10. С. 86-90.

Куприянов Б. Моего Распутина украл Скотленд-Ярд//Книжное обозрение. 2005. N 4. С. 3.

Никольская А. Творец имеет право//Аргументы и факты. 2004. N 17. С. 22.

Новиков С. Голос О.П. Табакова стоит 5 000 000 в рублях//Телевизор. 2004. 12 мая. С. 1.

Приложение

Закон Российской Федерации от 9 июля 1993 г. N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах"
(в ред. Федеральных законов от 19 июля 1995 г. N 110-ФЗ, от 20 июля 2004 г. N 72-ФЗ)

Постановление Правительства Российской Федерации от 21 марта 1994 г. N 218 "О минимальных ставках авторского вознаграждения за некоторые виды использования произведений литературы и искусства"

──────────────────────────────

*(1) Прутков К. Сочинения Козьмы Пруткова. М.: Изд-во "Народная асвета", 1987. С. 87.

*(2) Московский комсомолец. 1999. 22 марта. С. 16.

*(3) Синайский В.И. Русское гражданское право. Классика российской цивилистики. Изд-во "МГУ", 2002. С. 276.

*(4) Суханов А.Е. Гражданское право. Том 1. М.: Изд-во "БЕК", 2000. С. 638.

*(5) Макагонова Н.В. Авторское право. М.: Изд-во "Юридическая литература", 1999. С. 74.

*(6) Гаврилов Э.П. Комментарий к Закону РФ "Об авторском праве и смежных правах". С. 25.

*(7) Серебровский В.И. Вопросы советского авторского права. И., 1956. С. 32.

*(8) См.: п. 2 информационного письма Президиума ВАС РФ от 28 сентября 1999 г. N 47 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах".

*(9) Куприянов Б. Моего Распутина украл Скотленд-Ярд//Книжное обозрение. 2005. N 4. С. 3.

*(10) Пушкин А.С. Собр. соч. в 10 т. М.: Изд-во "Правда", 1981. С. 322.

*(11) Пушкин А.С. Указ. соч. С. 132.

*(12) Никольская А. Творец имеет право//Аргументы и факты. 2004. 17 апреля. С. 22.

*(13) Гаврилов Э.П. Указ. соч. С. 111.

*(14) Гаврилов Э.П. Указ. соч. С. 122.

*(15) Ананьева Е.В. Судебная практика РАО в 2001 году//Проблемы интеллектуальной собственности. 2002. N 6. С. 12.

*(16) Голос О.П. Табакова стоит 5000000 в рублях//Телевизор. 12 мая. 2004. С. 1.